Скачать

Источники (формы) права

КУРСОВАЯ РАБОТА НА ТЕМУ :

ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ) ПРАВА .

ОГЛАВЛЕНИЕ

стр.

1 . ОПРЕДЕЛЕНИЕ ФОРМ ( ИСТОЧНИКОВ ) ПРАВА ……………….1

2 . КЛАССИФИКАЦИЯ ФОРМ ( ИСТОЧНИКОВ ) ПРАВА ………….10

3 . НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЙ АКТ , КАК ОСНОВНАЯ ФОРМА ПРАВА В УКРАИНЕ . КЛАССИФИКАЦИЯ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ …………………………………………………………17

4 . ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ В ПРОСТРАНСТВЕ , ВРЕМЕНИ И ПО КРУГУ ЛИЦ …………………..23

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ……………………………………………………26

ОПРЕДЕЛЕНИЕ ФОРМ (ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА.

”Сущность права состоит в его природности по отношению к бытию че-ловека.Право существует сознании человека,оно неотделено от него. Оно во-площается в понимании человеком ценности его жизни, собственного единс-тва с жизнью.Наличие права присутствует в достоинстве человека, в его физи-ческой и моральной неприкосновенности . “(1)

Право в собственном понимании­—это не юридическая , а социальная категория . Речь идет о праве народа на суверенитет ,на свое политическое , экономическое и культурное самоопределение, на право отдельного человека самостоятельно определять свое место в обществе . Но все это приобретает юридическое значение только тогда , когда оно воплощается в юридические законы . Право народа на его суверенитет должно приобрести форму консти-туционного положения , определится в декларациях и конституциях , приня-тых законодательной властью. Например , право человека на собственность из общесоциального феномена перевоплощается в феномен юридический только тогда , когда оно определяется конституцией и действующим гражданским кодексом .

В юридической литературе , в частности в учебниках и учебных пособиях, термин право нередко используется в понимании законодательства .Так, например, известные юристы-теоретики С. Н . Братусь , О . В .Мицкевич и И. С . Самощенко утверждают , что сущность права (законодательства) характеризуется тем, какие объективно обусловленные общественные интересы и каких именно классов закреплены в этой правовой (законодательной) системе в целом .

Право ( законодательство) – это безусловно волевой фактор в много- значном его понимании . Это воля отдельных людей с их мыслями и чувс-твами , с их предубеждениями и слабостями , которые принимают непосре-дственное участие в создании проектов юридических законов, обсуждают их, голосуют за или против них .Юридический закон всегда бывает направлен-ным в сторону волевой активности людей. Действие его – это упорядочение этих отношений.

В воле людей, которая воплощается в юридические законы находят свое выражение программы , надежды больших социальных групп людей, то есть народа или его слоев.

Проблема наполнения юридических законов конкретным содержанием—это не что иное , как их последовательная волевая обусловленность, которая в свою очередь зависит от материальной жизни общества.

Сущность законодательства находится в его внутреннем содержании и находит свое отражение в многих явлениях.

Логическое сведение исторической информации о законодательстве при-водит к выводу ,что законодательство как и государство возникает из необ-ходимости управления социальными процессами , то есть взаимоотношениями между людьми , становится одним из наиболее важных рычагов управления этими процессами .Без законодательства государство не способно выполнять свое назначение, государственное управление в основе своей—это одновременно и законодательно обоснованное управление.

Государство возникает на этапе неолитической революции.А когда же складывается законодательство?Есть все основания полагать, что это произо-шло одновременно с государством .Первые законы , которые носили абсолю-тно обязательный характер для всех без исключения возникли вместе с про-изводственной экономикой .Именно эти правила сводятся в первые истори-чески известные кодификации , как Кодекс Хамураппи , Законы 12 таблиц , Законы Ману .Когда знакомишься с данными источниками нетрудно замети-ть , что их основу составляют правила , обращенные на собственность , а отношения собственности- - это прежде всего то , что определяет характер производства .

Право , как считает Алексеев , это сведенная в закон государственная воля экономически господствующего класса , обусловленная в конечном сче-те требованиями экономического базиса .Тут мы имеем дело с традиционно марксистским правопониманием которое возникло еще в середине 19 века Марксом и Энгельсом .

Убежденным приверженцем нормативного правопонимания следует счи-тать известного украинского юриста П . О. Недбайло .''Право , -писал он - это система правил поведения ‘’.

По мнению П . О . Недбайла достаточно распространенное марксистское утверждение , что право – воля господствующего класса, превращает феномен права из норм поведения в волевые импульсы ,что в свою очередь приводит к произволу . Только воля , сведенная в закон , приходит он к выводу , стано-вится государственной волей в форме норм , правил поведения , совокуп-ность которых и составляет систему права .

Содержание любого явления всегда носит формализованный характер, а его форма всегда имеет конкретное содержание .Это полностью относится и к праву .Законодательство и право не существует и не может существова-ть вне формы .

Какой-либо юридический закон воплощается в конкретную форму, ко- торая становится необходимым условием его существования, свидетельству-ет о его месте в системе законодательства , его соотношении с другими за-конами ,о его юридической силе .

Известно,что способам юридического правообразования отвечают соот-ветствующие им формы отображения юридических норм :одностороннему во-леизъявлению органов государства – юридический нормативный акт ,двух- или многостороннему волеизъявлению субъектов права на паритетных осно-вах—юридический нормативный договор,санкционированию – правовой обы- чай,признанию прецедента – судебный прецедент .

В правовой науке и юридической практике термин “источник права” понимается многозначно ,а иногда употребляется как тождественный терми-ну “форма права “. Вместе с тем, для юристов-практиков важно уметь четко различать эти термины для правильного использования в правоприменении именно форм права . Содержание этих понятий будет различным в зависи-мости от того , в каком контексте они применяются – или по отношению к праву как к целому, или по отношению к отдельной норме , группе норм . Можно сказать , право имеет внутреннюю и внешнюю форму , под которы-ми традиционно понимается , в первом случае , внутреннее построение пра-ва , его структура , деление на отрасли и институты;внешняя форма права—это система законодательства .

“Внутренней формой правовой нормы является ее структура, деление на гипотезу , диспозицию , санкцию , а внешней – статья нормативного акта или группа статей, в которых отображена правовая норма.Кроме этого , под фор-мой права иногда понимают способы установления правовых норм (норма-тивный акт, нормативный договор, cудебный прецедент, правовой обычай ). Для обозначения этого явления используется также термин “ источник пра-ва.” (2)

В современной и дореволюционной юридической литературе, как указывалось выше, специалисты практически одинаково подходят к определению понятия форм(источников) права, поскольку эти термины использовались еще в Древнем Риме.

Такие философские категории, как “содержание’’ и “форма” неразрывно связаны между собой и применяются в теории права.

Но в правоведении эти категории имеют свою специфику. Эта специфика заключается в том, что содержание и форма должны быть официально признаны государственной властью, или в отдельных случаях , обществом. Это официальное признание наделяет формы права юридической силой. Например, проекты законов и сами законы по своему содержанию и форме могут быть одинаковыми , но закон относится к нормативно-правовым актам, которые обладают юридической силой и всеми чертами форм права .Проекты законов не являются формой права,поскольку не обладают юридической силой.

В.О.Котюк , например,считает,что понятия формы и источника права имеют различное значение и их отожествлять нельзя.По его мнению термин источники права имеет много значений:

А) его понимают как силы , которые создают право, например, источником права можно считать волю Бога, волю народа, правосознание, идею справедливости, государственную власть. Они могут иметь материальное и идеальное содержание.

Б) материалы, положенные в основу того или иного законодательства. Например, римское право послужило источником для немецкого гражданского кодекса; работы ученого Потье—для французского кодекса Наполеона, Литовский Статут—для Уложения Алексея Михайловича в царской России; идеи правового государства послужили источником для подготовки новой Конституции Украины и иных конституционных законов;

В) к источникам права относятся исторические памятники, которые имели когда-то значение действующего законодательства.Например, Русская Правда, которая была основным законом в Киевской Руси, Законы Хамураппи в Древнем Вавилоне.

Г) под источниками права также подразумевают способы .Например. иногда говорят ,что право можно познать из закона.(3)

Выбор термина “источники права” приписывают Титу Ливию, который в своей “истории” называет Закон 12 таблиц источником права. Историки государства и права и сегодня называют исторические памятники источниками права.

В прошлом и сегодня к понятию “источники права” подходят . по сути, с двух позиций:

1) его понимают как материальный источник права—т.е. откуда идет содержание нормы или правотворческая сила; например, государственная власть, Парламент, Верховная Рада, Президент Украины,судебные органы;

2) формальный источник права—способ выражения содержания правил поведения или то,что дает правилу общеобязательный характер.

Многозначность термина “источники права’’ требует от теории права обойти его и заменить иным термином—“формы права”.Формы права—это по сути разные виды права, которые сложились исторически и которые выбирает государство, отличаются они по способу оформления содержания норм права. Это внешняя форма существования содержания норм права.

Таким образом, форма права—это внешнее оформление содержания общеобязательных правил поведения, которые официально установлены или санкционированы государственной властью или общепризнаны обществом—правовые обычаи, решения, принятые на всенародных и местных референдумах.

Этот термин часто используется в двух аспектах : социальный (мате-риальный ) источник права или юридический .

Если под источником понимать то , что порождает право или правовые нормы , а именно в этом значении обычно и используется этот термин , то следует указать , что для субъектов ,которые устанавливают юридические нормы, и субъектов , которые их применяют , источники права разные . Так, в первом случае источником является юридический мотив ,общественные отношения , которые имеют правовую природу , т. е. те , которые могут и должны быть урегулированы правовыми нормами , типовые виды поведения , конкретные фактические правоотношения , правовые принципы , законы , международно-правовые договоры , общечеловеческие ценности , достигнутый уровень правовой культуры и правосознание .

Источники права—это то,что порождает право, вызывает его к жизни. Принято различать источники права в так называемом правообразующем и юридическом смысле .Правообразующими источниками являются общественные потребности , которые преломляются через волю социальных групп и отдельных людей . Право служит целям удовлетворения потребностей общества , общественных групп и личности . Источниками права в юридическом смысле , согласно современной теории , является действующее законодательство в конкретных формах его выражения .Это—конституция , другие конституционные акты , текущие законы , принятые парламентом , акты президента , правительства , местных представителей учреждении и др .

Проблема генезиса ( происхождения ) права или правообразования позволяет уяснить сущность , и выводит на понимание качества законов , от которого зависит состояние законности и правопорядка в обществе .

Как уже отмечалось ранее , право , как и государство , возникает из необходимости управления социальными процессами , упорядочения между-личностных отношений в связи с усложнением и совершенствованием в конечном счете общественного производства . Право всегда социально обусловлено . “Принято выделять три основных вида такой обусловленности:

1.Юридическая форма придается уже сложившимся общественным ,со-держание содержание которых составляют взаимные права и обязанности сторон , то есть реально возникшие правоотношения , что имеет место прежде всего в экономической сфере ;

2.На основе познания тенденций общественного развития государство может закрепить в законе еще полностью не сложившиеся отношения , активно способствуя их утверждению в общественной практике ;

3.Непосредственной основой возникновения права может служить юридическая практика .

Итак ,право имеет своим источником (в широком смысле этого слова) общественные отношения , потребность в регулировании которых возникает в жизни и должна быть осознана законодателем .Это значит, что у законодателя возникают взгляды , представления, сознается мнение о том ,что определенная совокупность социальных связей , определенный вариант поведения участников общества должны стать общеобязательным правилом , приобрести форму всеобщности , стать законом . В законе не может быть ничего , что не содержалось бы в правосознании , выступающем в качестве идейного источника норм права . Познав эту потребность , государство непосредственно формулирует устанавливаемую правовую норму либо санкционирует уже сложившиеся в жизни правила поведения и тем самым придает им качество юридической нормы .”(4)

Следует подчеркнуть, что в идеале точка зрения законодателя есть точка зрения необходимости . Характеризуя необходимость , воплощенную в правовых нормах , нужно отметить , что она связана не только с объективными , но и с субъективными факторами . Появление ее обусловленно соответствующими волевыми актами законодателя , его знаниями , опытом , уровнем культуры . Соответственно право становится объективированной формой общественного сознания и представляет собой практическое осознание действительности , оцененное духовное освоение общественного бытия . Право выражает волю конкретных людей с их сильными и слабыми сторонами , которые разрабатывают проекты законов , обсуждают и принимают их . Действие законов также требует волевого пове дения адресатов , подчинения закону их волевых отношений , реализованных в проведении ( деятельности ) людей .

Право предлагает не только юридические нормы , содержащиеся в законодательстве и других источниках , но и наличные (субъективные ) права физических и юридических лиц , их правомочия . В первом случае речь идет о праве в объективном смысле ( объективном праве ) , во втором—о праве в субъективном смысле ( субъективном праве ) . Эти термины приняты в юридической науке . Сложившиеся в жизни и осознанные людьми правила поведения в форме юридических норм объективируются в законодательстве ( в судебной практике или иных источниках права ) и становятся независимыми от любого субъекта , даже принадлежащего к господствующему классу (кланам ) ,парламентариям и т. п .

Различие объективного и субъективного права имеет познавательное и практическое значение. Выявляется, с одной стороны, относительная независимость объективного права от человека, т.к. люди прямо или косвенно участвуют в правотворчестве, с другой стороны, относительная зависимость субъективного права от того, кто им обладает,т.к. в любом государстве своими правами можно пользоваться не безгранично, а лишь таким образом,чтобы не приносить вред другим людям, обществу и государству. Нельзя не учитывать,что между объективным и субъективным правом существует тесная взаимосвязь,органическая зависимость и взаимодействие. Поэтому следует говорить о двух сторонах единого права—объективной и субъективной,вне взаимодействия которых не может существовать и воплощаться в жизнь возведенная в закон воля.

В зависимости от характера правообразовательного процесса в том или ином государстве,в тот или иной период времени имеют место определенные интервалы между формированием той или другой стороной права,в силу чего возникает кажущийся “приоритет” одной разновидности или (стороны) права над другой. Так,в ранние периоды развития человеческого общества при первоначальном возникновении права,а также в настоящее время в различных современных государствах (Англия, США, Индия и др.) решающее место среди источников права занимает судебная практика—прецедентное право.

В этом случае утверждение субъективного права с помощью индивидуальных государственных актов часто идет впереди формирования общих правовых норм.Судьи решают дела путем вынесения по ним конкретно-индивидуальных актов признания прав(обязанностей),а тем самым—правотношений персонального характера.На этой основе создается единообразная судебная практика,порождающая общую норму,которая или фиксируется высшим судебным органом, или включается в законодательство(статусное право). В этом случае субъективное п признаниераво во временном отношении как бы обгоняет объективное.Рано или поздно субъективное право(юридические права участников отношений) должно получить общенормативное государственное признание.

Если государство законодательствует активно и основным источником права явля ются нормативно-правовые акты органов власти и управления,в незначительной степени признается или совсем не признается (пусть формально) в качестве источника права правовой прецедент,то объективное право как бы предшествует субъективному.Устанавливаются общие правовые нормы,в соответствии с ними,на их основе возникают правоотношения ,т.е. требования правовой нормы индивидуализируются, конкретизируются, применительно к фактической ситуации в форме субъективных прав и юридических обязанностей сторон .И в этом случае только кажется ,что правоотношения целиком зависят от законодателя , а не от системы факторов и в конечном счете от экономической основы общества.Общие нормы законов остаются на бумаге( право не действует), если они не воплощаются в наличные права(обязанности) субъектов права. Следовательно, вне субъективного нет реализации общих норм законодателя.

Терминологические споры относительно понятия “источник права” не всегда схоластические. Одни ученые называют нормативные правовые акты, обычаи, прецеденты формами права , другие—источниками . Но разные определения одних и тех же явлений только подчеркивает многообразие проявления их сущности . Поэтому можно использовать как то. Так и другое понятие , уяснив предварительно содержание каждого.

“Об источниках права говорят прежде всего в смысле факторов , питающих появление и действие права. Таковыми выступают правотворческая деятельность государства , воля господствующего класса (всего народа) и в конечном счете ,как уже отмечалось выше , материальные условия жизни .Об источниках права пишут также в плане познания и называют соответственно: исторические памятники права , данные археологии, действующие правовые акты, юридическую практику, договоры, судебные речи , труды юристов и др. Однако есть и более узкий смысл понятия “источник права’’ , указывающий на то, чем практика руководствуется в решении юридических дел. В континентальных государ-ствах это в основном нормативные акты.Договор как источник права имеет относительно небольшое распространение , обычай почти не имеет места, а прецедент континентальной правовой системой отвергается.”(5)

По существу речь идет о внешней форме права, означающей выражение государственной воли вовне. Форма права в идеале характеризуется рядом особенностей.Она призвана, во- первых, выразить нормативно закрепляемую волю граждан и в конечном счете должна быть обусловлена существующим социально-экономическим базисом; во-вторых, закрепить и обеспечить политическую власть народа, служить его интересам; в-третьих, утвердить приоритетное значение наиболее демократических форм, какими являются законы; в-четвертых, быть выражением демократической процедуры и прохождения нормативных актов в законодательном органе.

Подводя черту под всем выше сказанным , можно сделать следующие выводы :

Под источником позитивного(исходящего от государства) следует понимать форму выражения государственной воли, направленной на признание факта существования права , на его формирование, изменение или констатацию факта прекращения существования права отдельного содержания.

Источник внепозитивного(надпозитивного) права видят в объективной идее(разуме), в“ природе вещей” , в проявлениях божественной воли и т.д.

Разновидностями источников позитивного права являются правовой обычай, т.е. правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости и признано государством в качестве обязательного; правовой прецедент—решение по конкретному делу, которому государство придает форму общеобязательного в последующих спорах; договор—акт волеизъявления самих участников общественных отношений, который получает поддержку государства.В современных условиях наиболее распространенными источниками позитивного права являются закон и нормативный акт.

Противоречия, по мнению авторов ,которые волю государственных органов считают юридическим источником, заключается в том ,что эта воля не создает общественных отношений, а формулирует,отображает их в той или иной степени достоверно.Поэтому более логично, по мнению юриста-теоретика В.В.Копейчикова, источником права считать то ,что порождает их, а не создает или формулирует, т.к. право может быть закреплено и вне официальной формы—законодательства . С другой стороны, понятие формы права раскрывает то, как право, правовые нормы устанавливаются и отображаются вовне. С этой точки зрения установление права—это способы(виды) юридического нормоустановления(правотворчества), т. е. юридизация права органами государственной власти и управления путем делегированного или санкционированного правотворчества, признания судебного прецедента и т. д.

Важность разделения форм установления и отображения права заключается еще и в том, что все акты нормотворчества в широком смысле содержат и отображают нормы права . Например, акты признания судебного прецедента или санкционирования обычая не содержат юридических норм, они всего лишь их силой юридической обязательности.

Поэтому эти акты не порождают права , а только признают его—юридизуют. Для субъекта, который использует и реализует юридизованное право , все иные источники не имеют значения. Потому что только официально изданный юридический документ является источником его прав и обязанностей при определенных условиях, опять-таки официально установленных.

КЛАССИФИКАЦИЯ ФОРМ(ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА.

Все источники права могут быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления,инструкции, договоры) и иные источники ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В данном случае нормативность выступает критерием разграничения юридических актов и означает лишь то, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством.(6)

Обычно в теории называют четыре вида источников права:

1) Нормативный (нормативно-правовой) акт.

2) Судебный (правовой) прецедент.

3) Санкционированный (правовой) обычай.

4) Договор (договор с нормативно-правовым содержанием

Нормативный акт—доминирующий источник права во всех правовых системах права.Обычно под нормативными правовыми актами понимают акты, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера.Этим они отличаются от актов применения права и от остальных индивидуальных актов, расчитанных на однократное действие, привязанных к определенным субъектам, к конкретным обстоятельствам места и времени.Но в реальной практике часто встечаются смешанные акты, когда в них включены одновременно и нормы права и конкретные индивидуальные предписания правоприменительного характера.

Нормативно-правовой акт характеризуется такими признаками:

1) утверждается или санкционируется уполномоченнми органами государства, их должностными лицами, иными субъектами правотворчества и их односторонним волеизъявлением;

2) имеет внешню форму в виде определенного письменного документа;

3) включает новые нормы права или изменяет, отменяет уже действующие;

4) принимается в соответствии с определенной процедурой;

5) имеет юридическую силу, которая отображает соотношение с иными правовыми актами, место и роль в системе законодательства и правового регулирования;

6) придает воле народа официальный характер.

От нормативно-правовых актов следует отличать официальные юридические документы, которые не содержат норм права и не вносят непосредственно изменения в законодательство.Например, акты утверждения положений, правил, статутов или акты, которые складываются из деклараций, отзывов, призывов.

Более конкретную характеристику данному источнику права автор даст в следующей главе курсовой работы , а в данный момент целесообразней перейти к характеристике иных источников(форм) права.

Правовой прецедент—это такая форма права, когда конкретному решению суда или административного органа придается нормативный характер, и оно является обязательным для всех аналогичных дел.

В зависимости от того, кто принимает это решение, правовой прецедент подразделяется на судебный и административный.Правовой прецедент иногда называют правом , которое создано судом.

Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только “сердцевина’’ дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение.Это, как называют специалисты по англосаксонской правовой системе,’’ratio desidendi”.Из прецедента могут постепенно складываться и нормы законов.

В недавнем прошлом в советской правовой науке прецедент как источник права оценивался только отрицательно, однако в последнее время тон критических высказываний несколько смягчился.Более того, уже встречаются предложения о необходимости приравнять судебную доктрину к источникам права.Думается, что предлагаемое возможно, но для этого необходимы независимый суд и соответствующая правовая подготовка судей, а также формирование их правосознания в том направлении, при котором станет возможным их правотворчество.

В настоящий момент как в странах СНГ,так и в Украине правовой прецедент официально не признается как форма права,хотя в отдельных Постановлениях Пленума Верховного Суда Украины по конкретным делам, которые являются общеобязательными для всех судов, можно найти не только разъяснения действующего законодательства, но и новые нормы или часть нормы права. Официально считается, что суд не имеет права создавать новые нормы права, заниматься правотворчеством, а только разъяснять, толковать нормы закона и практику его применения.

К правовому прецеденту можно отнести, в некоторой мере, решения Верховной Рады Украины о предоставлении Крымской области статуса автономной республики, о запрещении деятельности Коммунистической партии Украины в 1991 году. Хотя эти решения и имеют характер индивидуальных актов применения правовых норм, законов, не исключено,что эти решения могут при определенных условиях стать правовым прецедентом.

Наиболее древней формой права является правовой обычай, т.е. правило, которое вошло в привычку народа и соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. Правовой обычай признается источником права тогда, когда он закрепляет уже давно сложившиеся отношения, одобряемые населением. В рабовладельческих и феодальных обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. Сейчас встречается и другой способ санкционирования государством обычаев—отсылка к ним в тексте законов.

Иногда бывает чрезвычайно сложно сказать, является тот или иной обычай правовым. Например, обычай “кровной мести”—принцип талиона—“зуб за зуб”, “око за око”. В последнее время этот обычай ни одним государством не поддерживается, вместе с тем он существует у многих народов. В прошлые столетия был распространенным обычай—вызов на дуэль за унижение чести и достоинства личности. Этот обычай существовал долгое время, пока общество и государство не убедились в том, что он приносит большой вред, поэтому он был запрещен в царской России и в других странах мира.

В Украине правовые обычаи были очень распространены, начиная с древних времен, особенно в период козацкой республики на Запорожье и до 20-х годов 20-ого столетия. Много примеров правовых обычаев приведено в произведении П.Кулиша “Черная Рада”. Они касались организации проведения козацкой рады, выборов кошевого отамана, Гетьмана, определения наказаний козакам, которые нарушали войсковую дисциплину, занимались кражами или не отдавали долга.

В годы Советской власти правовые обычаи были заменены системой писаного права—нормативно-правовыми актами. В последнее время снова появляется интерес к этой форме права, которая, по сути, связана с природными правами человека и обусловлена системами местного самоуправления.

Подход к понятиям “обычай” и “обычное право’’ в различных научных школах неоднозначен. В отечественном дореволюционном и современном западном правоведении эти понятия вообще не разграничивались. Так, русский историк и правовед В.М.Хвостов в 1908 г. писал, что необходимо рассматривать в качестве обычая юридическую норму, сила которой основана не на предписании государственной власти, а на привычке к ней народа, на долговременном применении ее на практике. Другими словами, по В.М.Хвостову, обычай суть юридическая норма, подкрепленная давностью применения.(7)

Некоторые ученые рассматривают обычное право как первоначальный способ создания правовых норм, возникший раньше, чем общество конституировалось в политическом отношении. По их мнению, право, установленное обычаем, применялось в основном на достаточно ранних ступенях развития общества, в архаических правовых системах.Однако это не совсем так, поскольку , как утверждает этнографическая наука, обычаи и сегодня применяются некоторыми народами, кроме того, продолжается процесс создания новых обычаев, отражающих этнокультурное развитие общества.

Особенность обычая состоит в том, что это правило поведения, вошедшее в привычку. С юридической точки зрения, обычай—неписаный источник права, характеризующийся неупорядоченностью, множественностью и разнообразием. Причина того заключается в многочисленности культур, населяющих тот или иной регион.

Договор—эффективное юридическое средство по определению прав и обязанностей, правил взаимоотношений граждан и юридических лиц. Большое значение он имеет в отношениях между государствами. Однако в не меньшей степени договор важен и как один из основных источников права в сфере коммерческих отношений и имущественного оборота.

С юридической точки зрения, договор, как правило, представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражланских прав и обязанностей. В условиях становления в Украине рыночной экономики роль договора как инструмента саморегулирования значительно возрастает. Свобода и равенство сторон предполагают свободное вступление в договорные отношения без какого-либо административного диктата. Содержанием договора поэтому являются взаимоустановленные юридические права и обязанности. Договор заключается на следующих принципах: 1) равенства; 2) автономии (независимости) сторон и их свободного волеизъявления; 3) имущественной ответственности за нарушение обязательства.

Особенность договора как подзаконного источника права заключается в том, что стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами договор. Основное требование к форме, содержанию и предмету договора—чтобы он не противоречил действующему законодательству. Может сложиться впечатление, что правовое регулирование института договора в украинском законодательстве отсутствует. Однако это не так. Один из важнейших юридических документов нашего государства—Гражданский кодекс—посвятил договору главу.

Условия договора должны соответствовать нормам, содержащимся в законодательстве. В противном случае он может быть признан утратившим юридическую силу. Вместе с этим законодатель установил юридический приоритет договора над законом, принятым после заключения договора.

Иногда эту форму права называют договор с нормативно-правовым содержанием. Это такая форма права, в которой закрепляются юридические права и обязанности участников общественных отношений, условия и содержание, юридическая ответственность сторон.

Нормативно-правовые договоры делятся на два вида: 1) договоры, которые заключаються между предприятиями, организациями и гражданами.

Второй вид договоров можно разделить также на два вида:

1) договоры, которые заключаются между Украиной и другими государствами или отдельными государственными органами. Эти договоры изучаются международным правом. Они, как правило, ратифицируются Верховной Радой Украины. Например, Договор о Содружестве Независимых Государств (1991г.), которое было создано на основе бывшего Советского Союза после его распада;

2) договоры ( соглашения ), которые имеют частный международно-правовой характер. Эти договоры заключаются между предприятиями и организациями Украины и зарубежных стран. Такие договоры можно заключить не только между предприятиями, но и между гражданскими и политическими организациям.

Договоров, которые заключаются между предприятиями и гражданами Украины достаточно много. Они имеют правовой характер и учитываются, как юридический документ ( акт ) при рассмотрении споров в Арбитражном Суде ( между предприятиями и организациями ) и в судах общей юрисдикции, если участником такого договора является гражданин.

В качестве примера нормативно-правового договора можно рассмотреть договор в гражданском праве и конституционный договор.

Товарно-денежный характер отношений экономического оборота предполагает, что реализация товара должна осуществляться с учетом общественно необходимых затрат на его производство. Такие затраты, в свою очередь, определяются с учетом существующего на данный момент в обществе соотношения между спросом и предложением. Правильный учет спроса и предложения и выявление на их основе общественно необходимых затрат на производство товара могут быть осуществленны только в результате достигнутого соглашения между товаропроизводителем и потребителем. Формой такого соглашения и выступает договор как выражение общей воли товаропроизводителя и потребителя.

Договор представляет собой одно из самых уникальных правовых средств, в рамках которого интерес каждой стороны, в принципе, может быть удовлетворен лишь посредством удовлетворения интереса другой стороны. Это порождает общий интерес сторон в заключении договора и его надлежащем исполнении.(8) Поэтому именно договор, основанный на взаимной заинтересованности сторон, способен обеспечить такую организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которых невозможно добиться с помощью самых жестких административно-правовых средств.

Договор в гражданском праве—это и