Скачать

Уголовно-правовая защита информации

КУРСОВАЯ РАБОТА

На тему:

Уголовно-правовая защита информации

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение.. 3

Глава 1. Информация как предмет уголовно-правовой охраны.. 6

Глава 2. Понятие и виды преступлений в сфере охраняемой законом информации. 16

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.. 41

Список использованной литературы... 44

Современный период развития общества характеризуется тем, что информационные процессы стали необходимым атрибутом обеспечения деятельности государственных органов, предприятий и граждан. Информация овеществляется во всех факторах общественного производства и составляет практически начальный, "нулевой" цикл по отношению к любому производимому товару, выполняемой работе и оказываемой услуге. По своей значимости информационные ресурсы наряду с природными, финансовыми, трудовыми и иными составляют важнейший потенциал государства и общества.

Конституция Российской Федерации (далее - Конституция), провозглашая свободу информации (п.4 ст.29), тем не менее, указывает на то, что свобода эта не безгранична; в п.1 ст.23 предусмотрено право человека на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайны. Сбор информации о частной жизни, ее хранение, использование и распространение осуществляются только с согласия лица, которого эти сведения затрагивают, за исключением случаев, прямо указанных в законах (п.1 ст.24).

Таким образом, Конституция создает предпосылки для охраны информации.

Необходимость правовой охраны некоторых видов информации от несанкционированного доступа объясняется тем, что вместе с новыми информационными технологиями возникли и новые виды посягательств, ранее не известных отечественной юридической науке и практике. Например, незаконные получение и разглашение коммерчески значимой информации могут принести серьезный моральный и материальный ущерб как отдельным заинтересованным лицам, так и крупным организациям. Гораздо более серьезные последствия могут наступить от получения и разглашения сведений, содержащих сведения о частной жизни граждан или государственную тайну.

Уголовный кодекс Российской Федерации 1996 г. (далее - УК) содержит целый ряд норм, предусматривающих ответственность за общественно опасные деяния в сфере охраняемой законом информации: ст. ст.137, 138, 155, 183, 272-274, 310 и др. Большинство этих норм являются новыми для уголовного законодательства РФ.

Статистические показатели отмечают неуклонный рост количества совершаемых преступлений рассматриваемой категории. Так, например, если в 1999 г. было выявлено 52 факта нарушений тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст.138 УК), то в 2000 г. уже 78. Значителен рост незаконных получения и разглашения сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (ст.183 УК) (1) - 12 и 53 преступления соответственно. Тенденцию к стремительному росту имеют преступления в сфере компьютерной информации: общее количество зарегистрированных деяний, предусмотренных главой 28 УК, в 1999 г. составило 285, а в 2000 г. - 610.

Трудно переоценить важность точно формализованного представления о сущности и свойствах информации как феномена, по поводу которого осуществляются разнообразные, в том числе и криминальные деяния. Для правильного понимания этих деяний, квалификации их в качестве общественно опасных требуется привлечение совокупности норм российского законодательства, квалифицирующих подобные действия как незаконные, неправомерные. Без ясного понимания норм, регулирующих информационные правоотношения, правоохранительные органы не смогут правильно определить круг обстоятельств, подлежащих доказыванию, и дать точную правовую оценку выявленным преступлениям в области информационных правоотношений.

Целями настоящей работы является: изучение механизма уголовно-правовой охраны общественных отношений, складывающихся по поводу соблюдения установленного порядка обращения с охраняемой законом информацией, выявление проблем защиты указанной информации и выработка направлений совершенствования законодательства.

Для достижения поставленных целей в работе определяется статус информации как предмета уголовно-правовой охраны, дается уголовно-правовая характеристика преступлениям, посягающим на охраняемую законом информацию.

Глава 1. Информация как предмет уголовно-правовой охраны

В обществе существует особый вид отношений - информационные отношения, которые возникают между людьми по поводу сбора, обработки, накопления, хранения и использования информации. Предметом информационных отношений является информация. Однако это понятие в уголовном праве имеет свои особенности.

Традиционно предмет преступления определяется как вещь, в связи с которой или по поводу которой совершается преступление, следовательно, предметом преступного воздействия являются "реальные, конкретные материальные объекты, на которые может быть оказано непосредственное воздействие, явления реальной действительности, например, действия, процессы, идеальные вещи"(2). Информация не является вещью, в связи с чем возникает вопрос о том, можно ли признать ее предметом преступления или же предметом является только ее материальный носитель?

Для ответа на этот вопрос необходимо рассмотреть понятие материального носителя и определить общеправовой статус информации.

Понятие материального носителя в законодательстве является ограниченным в сравнении с его философским пониманием. Правовое понятие материального носителя неоднозначно. Оно зависит от тех целей, которые преследует законодатель при регулировании тех или иных отношений(3). Как правило, под материальным носителем понимаются материальные объекты, в том числе физические поля, в которых информация находит свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов, создавая тем самым возможность для ее накопления, хранения, передачи и использования(4). Однако в некоторых нормативно-правовых актах это понятие употребляется в более узком смысле. Так, Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации" распространяется не только на конкретный класс информации - на документированную информацию, то есть уже полученную, объективированную и зафиксированную на материальном носителе. Одной из целей указанного Закона является "установление обязанности владельца информации предоставить ее для формирования информационных ресурсов в письменной или иной читаемой форме с указанием реквизитов, которые соответствуют стандарту и позволяют установить ее источник (автора), время создания, назначение, содержание и значение (ценность) для определенной системы знаний и отношений"(5). Физическое поле (пространство, в котором проявляются физические свойства материального объекта в результате его взаимодействия со средой) не является в данном случае материальным носителем. Документированная информация представляет собой такую организационную форму, которая определяется как единая совокупность: а) содержания информации, б) реквизитов, позволяющих установить источник, полноту информации, степень ее достоверности, принадлежность и другие параметры, в) материального носителя информации, на котором ее содержание и реквизиты закреплены(6). Документированная информация приравнивается к понятию документа, которое может рассматриваться в широком и узком смысле. Обычно под документом в широком смысле слова понимается информация, зафиксированная вне памяти человека или ЭВМ любым способом на том или ином материальном носителе с целью обращения в информационной сфере(7). Однако данное определение не включает в себя электронный документ, за которым признается юридическая сила, если он имеет электронную цифровую подпись (п.3 ст.5 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации"), и который также признается документированной информацией. Такое широкое понятие документа дается, например, в Федеральном законе от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов"(8), в Федеральном законе от 29 декабря 1994 г. № 78-ФЗ "О библиотечном деле"(9). В узком смысле под документом понимают материальный объект, содержащий в зафиксированном виде информацию, оформленную установленным порядком и имеющий в соответствии с действующим законодательством правовое значение(10).

В философии же материальным носителем информации считаются материальные объекты, включая человека. Даже тогда, когда информация "является стороной отражения сознанием человека объективного мира, она существует лишь в единстве с определенными нейрофизиологическими процессами, то есть имеет свой материальный носитель"(11). Следовательно, все психические процессы (ощущение, восприятие, запоминание, мышление), а также речь имеют в своей основе нейрофизиологические механизмы. Необходимо учитывать особенности такого носителя информации как человек. Так, без его согласия из его памяти, как правило, никакая информация не может быть извлечена. Кроме того, "он может давать оценку важности имеющейся у него в памяти информации и в соответствии с этим обращаться с нею. Он может ранжировать и потребителя защищаемой информации, то есть знать, кому и какую информацию он может доверить. В то же время он может заблуждаться в отношении истинности потребителя защищаемой информации, или встать на путь сознательного несохранения доверенной ему по службе или работе секретной или конфиденциальной информации"(12). Говорить о том, что человек - "материальный носитель" - не совсем корректно. Поэтому для обозначения носителей каких-либо сведений (включая человека) лучше использовать понятие "источник информации".

Таким образом, в философии является общепризнанным положение, согласно которому информацию невозможно представить без какой-либо материальной основы, она является атрибутом (свойством) материи и неотделима от нее. Информация идеальна по содержанию и материальна по форме. Однако это положение не всегда учитывается при закреплении режима информации, что создает трудности при решении целого ряда проблем уголовного права. Например, в зависимости от того, будет ли признаваться информация имуществом или нет, будет решаться и вопрос о квалификации общественно опасных посягательств на нее. В российском же законодательстве правовой режим информации урегулирован недостаточно четко. Так, Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК) (ст.128) считает информацию самостоятельным объектом гражданских прав наряду с имуществом, работами и услугами, результатами интеллектуальной деятельности и нематериальными благам. Следовательно, гражданское законодательство не признает информацию имуществом. Это связано с отрицанием цивилистами возможности распространения на информацию и информационные ресурсы как на нематериальные объекты института права вещной собственности. Российское гражданское законодательство предполагает, что информация и информационные ресурсы должны иметь специализированный режим в товарном обороте. Однако это общее положение не выдерживается уже в самом ГК. Если служебная и коммерческая тайны, как определенный вид информации, являются самостоятельным объектом прав (положения ст.128 ГК конкретизируются в ст.139 ГК), то такой вид информации, как личная и семейная тайна, считается одним из нематериальных благ (ст.150 ГК).

В Федеральном законе "Об информации, информатизации и защите информации" документированная информация признается элементом состава имущества, на которое распространяется право собственности. В данном случае имеется в виду конкретный документ или конкретные документы в отдельных информационных системах. Распространение на информацию режима вещной собственности находит свое отражение в ряде других нормативно-правовых актов (например, в Основах законодательства РФ об архивном фонде и архивах от 7 июля 1993 г. № 5341-1(13), в Федеральном законе 19 июля 1998 г. № 113-ФЗ "О гидрометеорологической службе"(14), в Постановлении Правительства РФ от 29 сентября 1997 г. № 1252 "Об утверждении Порядка предоставления гражданам и юридическим лицам информации о лесном фонде, являющейся федеральной собственностью"(15). Представляется недостаточно обоснованной позиция, высказываемая некоторыми авторами, что "в результате документирования происходит как бы материализация и овеществление сведений"(16), в связи с чем они могут быть признаны имуществом. Так же как закрепление права на имущество в определенных документах не превращает его в предметно-натуральную категорию, так и фиксирование информации на определенном носителе не делает ее материальным объектом. Информация обладает рядом признаков (свойств), отличающих ее от вещных, материальных объектов: а) известная самостоятельность информации по отношению к своему носителю; б) возможность многократного использования одной и той же информации; в) ее неисчезаемость при потреблении; г) сохранение передаваемой информации у передающего субъекта(17). И это отличие информации от материальных вещей находит свое отражение в ряде нормативно-правовых актов. Например, ст.10 Закона РФ "О государственной тайне" определяет порядок ограничения прав собственности на информацию в связи с ее засекречиванием. Между органом государства и собственником информации заключается договор о ее передаче. Однако, учитывая то обстоятельство, что у передающего субъекта эти сведения сохраняются, законодатель предусматривает для него обязанность по их нераспространению. В связи с этим несколько уязвимой представляется отсылка Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" к гражданскому законодательству по поводу регулирования права собственности на информацию (ч.1 ст.6), поскольку само гражданское законодательство не считает информацию имуществом и не распространяет на нее вещное право. Перечисленные же выше нормативно-правовые акты, регулирующие режим документированной информации как объекта собственности, являются, в основном актами административного законодательства, затрагивающими проблему собственности с точки зрения распределения сфер ведения Российской Федерации и ее субъектов или вопросы ответственности отдельных видов органов за использование государственных информационных ресурсов.

Часть 2 ст.1 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" предусматривает, что этот закон не затрагивает отношений, регулируемых Законом РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах"(18). Не ясно, что имел в виду законодатель. Это может означать либо то, что оба эти закона имеют самостоятельные сферы действия, либо то, что Федеральный закон "Об информации, информатизации и защите информации", не затрагивая отношений по созданию авторской продукции и ее использованию, которые регулируются авторским правом, тем не менее включает документированную информацию, содержащую авторское произведение, в информационные ресурсы страны. Наиболее обоснованным представляется второе толкование. Из положений Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" можно сделать вывод, что объектом регулирования данного нормативно-правового акта является смысл информации. Главное, чтобы форма представления подобной информации позволяла иным лицам ознакомиться с произведением (это может быть и устная форма).

В законодательстве и в юридической литературе существуют две крайности при рассмотрении информации и ее носителя. В ряде случаев признание неразрывной связи информации и материального носителя приводит к отождествлению идеальной информации с ее материальным носителем, в результате чего сама информация считается материальным объектом (в частности, имуществом). В других случаях, считается, что информация может существовать в идеальном виде, без материального носителя (например, при устном ее распространении). Этих двух крайностей следует избегать. Как уже не раз отмечалось, информация всегда имеет свою материальную основу, свой источник, без которого она не существует, но это не означает, что информация является вещью материального мира. Иногда бывает неважно, на каких именно носителях зафиксированы те или иные сведения, и здесь можно рассматривать информацию в качестве самостоятельной субстанции. "Самостоятельное рассмотрение информации и ее носителя, принятие их как объектов, независимых один от другого, необходимо тогда, когда речь идет о специфических условиях, возникающих из жизненных потребностей, в рамках соответствующих общественных отношений. В одних случаях потребности делают необходимым правовое регулирование информационной стороны объекта, а в других случаях - вещественной стороны того же объекта. На что будет направлена мысль законодателя, зависит от поставленной им цели"(19).

Теория уголовного права также не избежала двух указанных крайностей при решении вопроса, что является предметом преступления: информация или ее носитель. Необходимо отметить, что положение, согласно которому предметом преступления могут быть только вещи материального мира, претерпело в последнее время ряд изменений. Так, предметом преступлений против собственности всегда считались вещи. Под вещью понимается материальный объект внешнего мира. Однако практически большинство ученых признают, что предметом мошенничества может быть право на какую-либо вещь (например, на квартиру) (20), а в ст.163 УК прямо указаны в качестве предмета вымогательства права на имущество, а также действия имущественного характера. Таким образом, предметом преступления признаются юридическая категория и услуги, то есть нематериальные объекты. Многие авторы предметом преступления признают и информацию(21). Так, традиционно по предмету различают два вида шпионажа. Предметом первого вида шпионажа признают сведения, составляющие государственную тайну, предметом второго - иные сведения, используемые в ущерб внешней безопасности РФ. Кроме того, предметом выдачи государственной тайны (ст.275 УК) или ее разглашения (ст.283 УК) считают сведения, составляющие государственную тайну. Предметом преступления, предусмотренного ст.137 УК (нарушение неприкосновенности частной жизни), являются самые различные сведения, составляющие его личную или семейную тайну. В данном случае информация признается предметом преступления. В связи с этим некоторые авторы, определяя понятие предмета в общем плане, включают в него интеллектуальные ценности(22). По мнению И.А. Юрченко, эта позиция представляется не вполне обоснованной. Как правило, понятие предмета преступления связывается с двумя признаками: 1) это то, в связи с чем или по поводу чего совершается преступление; 2) это то, на что можно оказать непосредственное воздействие. Второй признак не менее важен, чем первый, поскольку именно с его помощью можно описать механизм совершения преступления. Даже если считать предметом интеллектуальные ценности, то следует признать, что воздействовать на них можно только через те материальные объекты, с которыми они связаны. Это же положение относится к информации. Преступное посягательство на нее можно совершить только путем воздействия на ее источник (носитель). Но это не означает, что предметом преступления следует признавать носитель информации, поскольку преступное посягательство совершается в связи с теми или иными сведениями, а не по поводу их носителя. Следовательно, двумя этими признаками, характеризующими тот или иной объект как предмет преступления, не обладает ни сама информация, поскольку на нее нельзя воздействовать непосредственно, ни носитель информации, поскольку не по поводу него совершается общественно опасное деяние. Оба эти признака в совокупности можно применить только по отношению к такой категории, как "информация, закрепленная на материальном носителе"(23).

Существует мнение, что наличие предмета в качестве конструктивного признака состава преступления зависит от способа собирания и распространения информации(24). В случае, когда происходит устное распространение сведений или собирание путем расспрашивания кого-либо, то предмета преступления нет, поскольку нет материального носителя информации. Однако, как уже неоднократно указывалось, информация не существует отдельно от своего носителя. И в философском плане даже человек является материальным носителем. Конечно, в области уголовного права человек не признается предметом, но тем не менее он является источником информации, он ее воспринимает, хранит в памяти, воспроизводит, и все эти процессы имеют материальную (нейрофизиологическую) основу(25). Например, невозможно получить информацию непосредственно из мозга человека, для этого необходимо с ним взаимодействовать (путем расспрашивания) или воздействовать на него (путем подкупа, угроз, насилия и т.п.). Точно так же невозможно непосредственно получить действия имущественного характера (ст.163 УК), необходимо оказать воздействие на человека для того, чтобы он их совершил. Собирание или распространение информации устным путем можно представить как взаимодействие двух материальных объектов, при котором происходит передача сведений. Если при собирании используются незаконные способы воздействия (угрозы, насилие), то источник информации признается потерпевшим, а сама информация предметом преступления.

Таким образом, учитывая неразрывную связь информации с ее материальным носителем, стоит переставить акценты и считать предметом преступления информацию, зафиксированную на материальном носителе, а не материальный носитель с закрепленной на нем информацией.

Глава 2. Понятие и виды преступлений в сфере охраняемой законом информации

Одними из важнейших правовых средств обеспечения информационной безопасности России являются нормы уголовного законодательства, устанавливающие преступные деяния, посягающие на отношения в различных сферах информационной безопасности и определяющие санкции за их совершение.

УК насчитывает 15 статей, предусматривающих ответственность за совершение посягательств на охраняемую законом информацию, находящихся в различных разделах и главах его Особенной части.

В УК они структурированы следующим образом:

Раздел VII. Преступления против личности

Глава 19. Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина:

Статья.137. Нарушение неприкосновенности частной жизни;

Статья.138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений.

Глава 20. Преступления против семьи и несовершеннолетних:

Статья.155. Разглашение тайны усыновления (удочерения).

Раздел VIII. Преступления в сфере экономики

Глава 22. Преступления в сфере экономической деятельности:

Статья.183. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну.

Статья.189. Незаконный экспорт технологий, научно-технической информации и услуг, сырья, материалов и оборудования, используемых при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники

Раздел IX. Преступления против общественной безопасности и общественного порядка

Глава 28. Преступления в сфере компьютерной информации:

Статья.272. Неправомерный доступ к компьютерной информации

Статья.273. Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ

Статья.274. Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети

Раздел X. Преступления против государственной власти

Глава 29. Преступления против основ конституционного строя и безопасности государства:

Статья.275. Государственная измена;

Статья.276. Шпионаж;

Статья.283. Разглашение государственной тайны;

Статья.284. Утрата документов, содержащих государственную тайну.

Глава 31. Преступления против правосудия:

Статья.310. Разглашение данных предварительного расследования;

Статья.311. Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников уголовного процесса.

Глава 32. Преступления против порядка управления:

Статья.320. Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении должностного лица правоохранительного или контролирующего органа.

Определяя непосредственные объекты указанных преступлений необходимо заметить, что доктрина уголовного права признает в качестве объекта преступного посягательства общественные отношения, блага и интересы, на которые посягает преступление.

Непосредственными объектами рассматриваемых деяний будут выступать общественные отношения, складывающиеся по поводу соблюдения установленного порядка обращения с охраняемой законом информацией.

Объективную сторону большинства рассматриваемых преступлений образуют два вида действий: сбор (похищение) или распространение (разглашение) сведений, содержащих какую-либо тайну. Статья 189 УК, среди прочих, признает преступным деянием незаконный экспорт технологий, научно-технической информации, в отношении которых установлен специальный экспортный контроль. Объективная сторона ст.284 УК может выражаться также преступным бездействием, связанным с нарушением лицом, имеющим допуск к государственной тайне, установленных правил обращения с содержащими государственную тайну документами, а равно с предметами, сведения о которых составляют государственную тайну.

Под сбором следует понимать действия, направленные на получение информации субъектом преступления любым незаконным способом. Термин "незаконность" в каждом конкретном случае может означать:

· отсутствие согласия обладателя информации на ее получение или разглашение третьими лицами (ст. ст.137, 155, ч.1 ст.183, ст.310 УК);

· прямое указание в нормах закона на недопустимость получения или распространения сведений, составляющих тайну третьими лицами (ст.138, ч.2 ст.183, ст. ст.275, 276, 283, 311, 320 УК).

Распространение означает сообщение кому-либо о сведениях, составляющих тайну, лицами, которым такие сведения стали известны как законным, так и незаконным путем.

Субъективная сторона рассматриваемой категории преступлений характеризуется умышленной формой вины. Ряд преступлений (ст. ст.137, 155, ч.2 ст.183, ст. ст.189, 320 УК) совершаются с прямым умыслом, поскольку диспозиции этих статей предусматривают совершение преступных действий при наличии корыстного или иного личного мотива, либо преступной цели. Преступление, предусмотренное ст.284 УК совершается только по неосторожности.

Субъект в большинстве составов преступлений (ч.2 ст.137, ст. ст.155, 189, 275, 276, 283, 284, 310, 311 УК) - специальный. Им может выступать должностное лицо, лицо, занимающее определенное служебное положение, а в ст. ст.275 и 276 УК одним из признаков, характеризующих субъекта преступления, является гражданство.

Таким образом, под преступлениями, посягающими на охраняемую законом информацию, следует понимать предусмотренные уголовным законом общественно опасные деяния, посягающие на общественные отношения, складывающиеся по поводу соблюдения установленного порядка обращения с охраняемой законом информацией.

Рассмотрим обозначенные выше составы преступлений, относящиеся к главе 19 УК.

По смыслу диспозиции ст.137 УК, нарушение неприкосновенности частной жизни состоит в том, что виновный собирает или распространяет сведения о частной жизни лица, составляющие его личную или семейную тайну, без его согласия. Личную и семейную тайну составляют различного рода сведения, которые находятся за рамками публичного интереса и о которых лицо не желает сообщать другим лицам (сведения об отношениях в семье, о различных сторонах интимной жизни и т.п.).

Сбор может осуществляться любым способом, причем последний не влияет на квалификацию преступления. Последнее время особое раздражение у лиц, пользующихся популярностью, вызывает деятельность так называемых паппараци - фотографов, стремящихся отразить на фотопленке самые пикантные моменты из жизни известных людей. Их работа небезобидна, поскольку информация, добытая ими, может служить компрометирующим материалом, существенно влияющим на репутацию "разрабатываемого" человека. Наглядный пример тому, скандальная ситуация с бывшим Генеральным прокурором РФ Ю.И. Скуратовым.

Способами распространения сведений о частной жизни лица выступают публичное выступление или публичная демонстрация произведения, в том числе в средствах массовой информации.

Оконченным преступление считается с момента причинения вреда правам и законным интересам граждан.

С субъективной стороны преступление характеризуется как прямым, так и косвенным умыслом. Виновный осознает, что он совершает преступление, предусмотренное ст.137 УК, предвидит неизбежность, а иногда - только возможность причинения ущерба правам и законным интересам потерпевшего, желает наступления этих последствий, сознательно допускает или безразлично относится к ним. Мотивом является корыстная или иная личная заинтересованность. Корыстная заинтересованность состоит в желании получить материальную выгоду. Иная личная заинтересованность может состоять в стремлении устранить претендента на вакантную должность, дискредитировать соперника или соперницу, отомстить обидчику, навредить недоброжелателю, стремление продвинуться по службе и т.п.

Субъектом преступления может быть лицо, достигшее 16 лет.

Часть 2 рассматриваемой статьи предусматривает квалифицированный состав, и в качестве обстоятельства, отягчающего совершение данного преступления, признает использование служебного положения. Субъектом данного деяния может быть как служащий государственного учреждения, объединения, предприятия или органа местного самоуправления, так и лицо, обладающее служебными полномочиями в общественной организации или иной негосударственной организации.

Неукоснительное выполнение и дальнейшее развитие в законодательстве норм Конституции, провозглашающих человека, его права и свободы высшей ценностью и устанавливающих право каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, должны стать одним из главных приоритетов отечественного права.

Статья 138 УК направлена на защиту установленного ч.2 ст.23 Конституции РФ права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. При этом данный состав предусмотрел ответственность не только за нарушение названных прав граждан, но и за незаконное изготовление, приобретение и использование технических средств негласного получения информации.

Объективная сторона части 1 рассматриваемого преступления выражается в незаконном ознакомлении с перепиской, почтовыми и телеграфными сообщениями, прослушивании чужих телефонных переговоров, а также ознакомлении с информацией, поступившей по телексу, телефаксу и другим средствам коммуникации.

Часть 2 статьи предусматривает ответственность за совершение указанных в части 1 действий лицом с использованием служебного положения или специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

К техническим средствам, являющимся средствами совершения рассматриваемого преступления, можно отнести компьютерную технику, средства дистанционного акустического контроля, программные и аппаратные закладки, сканирующие устройства и др.

Производство, сбыт или приобретение с целью сбыта либо сбыт, а равно приобретение специальной аппаратуры в целях последующего сбыта является преступным. Ответственность за такие деяния установлена в ч.3 ст.138 УК.

Общее правило о сохранении в тайне почтово-телеграфной корреспонденции имеет три исключения. Разрешается вскрывать корреспонденцию в следующих случаях:

1) по распоряжению получателя;

2) по указанию руководителя предприятия связи (при нарушении оболочки, перевязи, печати и т.п.);

3) с санкции суда и при наличии достаточных на то оснований.

Нарушение тайны почтово-телеграфной корреспонденции возможно лишь в рамках уголовно-процессуальных, уголовно-исполнительных правоотношений и в оперативно-розыскной деятельности. Это, на наш взгляд, вполне допустимо, так как интересы борьбы с преступностью иногда выше, чем тайна переписки. Поэтому Конституция (ст.23) допускает наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, ее осмотр и выемку в интересах раскрытия преступлений по определению или постановлению суда.

Разглашение тайны корреспонденции влечет применение уголовно-правовых или дисциплинарных санкций. По ст.138 УК могут нести ответственность дознаватель, следователь, прокурор, оперативные работники, понятые, специалист, переводчик, эксперт, допущенные к участию в осмотре и выемке корреспонденции, а также работники учреждений связи. При наличии соответствующих признаков действия участников процесса, разгласивших сведения, ставшие им известными из уголовного дела, могут быть квалифицированы по ст.310 УК. Представляется, что частные лица, получившие доступ к уголовному делу, к которому приобщена личная переписка граждан, несут ответственность за разглашение тайны переписки, если они в порядке ст.161 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - УПК) были предупреждены следователем о необходимости сохранения тайны предварительного следствия. Однако непонятно, почему ст.138 УК вводит ответственность лишь за нарушение тайны переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а не всей почтово-телеграфной корреспонденции граждан (посылки, бандероли, денежные переводы) (26). Проблемной для квалификации представляется ситуация, при которой злоумышленники знакомятся с информацией, поступающей к абоненту по электронной почте. В данном случае возникает конкуренция ст. ст.138 и 272 УК. Представляется, что такие действия необходимо квалифицировать по ст.272 УК, что обуславливается спецификой объекта ее охраны - компьютерной информацией. Уголовный закон в этом отношении нуждается в совершенствовании.

Обратимся к главе 20 и ее "информационной норме" - ст.155 УК - разглашение тайны усыновления (удочерения). Данный состав является новым для уголовного законодательства России. Его появление вызвано тем, что в последние годы были выявлены различного рода злоупотребления, подлоги и другие антиобщественные действия в связи с решением вопроса об усыновлении (удочерении) детей.

Тайна усыновления должна сохраняться: в интересах ребенка, которому причинялась бы травма, если бы он узнал о своем происхождении не от усыновителей; в интересах усыновителей, которым в ряде случаев было бы трудно сохранять контакт с ребенком и добрые отношения в семье, если тайна усыновления будет разглашена; в интересах общества, заинтересованного в преобладании благополучных бесконфликтных семей; в интересах подлинных родителей усыновленного, которые по тем или иным причинам не состоянии его воспитывать.

Обязанность сохранять в тайне усыновление лежит на судьях, вынесших решение об усыновлении ребенка, и должностных лицах, осуществляющих государственную регистрацию усыновления, а также на лицах, иным образом уведомленных об усыновлении (ст.139 Семейного кодекса РФ). Эта формулировка закона нуждается в комментарии и совершенствовании. Кроме судей, тайну усыновления обязаны соблюдать: секретарь судебного заседания, другие работники суда; прокур