Скачать

Общество с ограниченной ответственностью как один из главных субъектов современного имущественного оборота

Данную тему я выбрала потому, что общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно – правовой формой предпринимательской деятельности.

Кризис экономических отношений, сформированных на внутреннем рынке Рос­сии, ведет предприятия и фирмы к поиску новых форм и методов хозяйствования. Их стремление развивать свое дело и повышать его эффективность требует вовлече­ние в хозяйственный оборот все новых экономических ценностей за счет различных каналов финансирования: внутренних — за счет средств собственников фирмы и внешних — путем кредитования.

В условиях рыночных отношений все использованные средства (за исключением дотаций из бюджета), являются платными, причем размер этой платы по разным формам привлекаемого капитала зависит от ряда факторов. К важнейшим из них относится степень риска использования капитала, от которой зависят ожидаемая и требуемая капиталоотдача, стоимость капитала.

Поэтому возникает многогранная задача оптимизации финансовой и производ­ственной деятельности фирм: выбор решений в каждой области, которые повышают эффективность функционирования фирмы. Особое значение из этих решений имеет выбор оптимальной структуры капитала, в том числе уставного.

Структура и размер уставного капитала зависят от организационно-правовой формы собственности фирмы. Российским законодательством установлен минималь­ный размер уставного капитала. Его предельную величину юридические лица определяют самостоятельно, исходя из перспективногоих развития (но не ниже минимального).

Гражданским кодексом РФ в настоящее время предусмотрена возможность со­здания, функционирования государственных унитарных предприятий (государствен­ных и муниципальных), акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью (000) и обществ с дополнительной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью обычная и наи­более распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективной предпринимательской деятельности. Эта форма является универсальной, поскольку в ее рамках может осуществляться почти любая профессиональная предпринимательская деятельность — производственная, торговая, посредническая, страховая и т.д.

Общество возникло как пе­реходная (средняя) форма между существовавшими пол­ным товариществом и АО. При этом 000 заимствовало при­знаки предшествующих товариществ и обществ. Экономи­ческой основой деятельности общества является включе­ние в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении пред­принимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность обще­ства. Именно эти обстоятельства выявили преимущества 000 для создающих его лиц: возможность участникам при­нимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности общества; ограниченный количественный со­став и возможность контролировать изменения в составе участников; отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный пре­делами принятой на себя доли участия в капитале.

Первая глава называется понятие и правовое регулирование ООО, в которую входит история общества с ограниченной ответственностью, его понятие и нормативная основа.

Вторая глава называется признаки общества с ограниченной ответственностью, куда входят основные признаки и особенности ООО. Также в главе второй описывается правовой статус представительств и филиалов ООО.

Третья глава называется отличительные черты общества с ограниченной ответственностью. В этой главе перечисляются главные отличия ООО от других организационно – правовых форм предпринимательской деятельности.

Изучая тему, я использовала Федеральный Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998г. и иные нормативно – правовые акты, учебники: Могилевского С.Д. «Общество с ограниченной ответственностью»; Беляева К.П., Горлова В.А., Захарова В.А. «Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение» и т.д.

1. Понятие и правовое регулирование Общества с ограниченной ответственностью

Хозяйственные общества, к которым относятся общества (товарище­ства) с ограниченной ответственностью и акционерные общества, яв­ляются наиболее популярными организационно—правовыми формами как в России, так и в зарубежных странах. В Англии и США действуют компании (аналог континентального акционерного общества) и закры­тые корпорации (аналог общества (товарищества) с ограниченной от­ветственностью). В дореволюционной России рассматриваемые хозяй­ственные общества именовались торговыми товариществами, посколь­ку торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью.

Как правило, акционерные общества — это правовая форма объ­единения крупного капитала, а общество (товарищество) с ограни­ченной ответственностью ориентировано на субъекты малого пред­принимательства.

Например, "в конце 80-х годов в ФРГ насчитывалось свыше 400 тыс. товариществ с ограниченной ответственностью, из них око­ло 80% обладали капиталом менее 100 тыс., марок и лишь 4% имели капитал свыше 1 млн. марок. При этом средний размер номинально­го капитала акционерного общества превышал 50 млн. марок. Во Франции число товариществ с ограниченной ответственностью в те же годы чуть-чуть не дотянуло до той же цифры — 400 тыс¹. Несмо­тря на то что число

акционерных обществ намного меньше, чем то­вариществ с ограниченной ответственностью, оборот последних в шесть раз меньше, чем оборот акционерных обществ.

Законодательство об обществах и товариществах имеет не менее чем двухсотлетнюю историю. С достаточной долей условности мож­но считать, что первым прообразом обществ и товариществ были ре­гулируемые римским правом объединения частных лиц в форме uni-versitas — субъект права, все члены которого входят в образованное ими объединение. По утверждению Томаса Хайдеманна, такая орга­низационно-правовая форма, как общество с ограниченной ответст­венностью, впервые была образована в Германии².

В современной России начало возрождения хозяйственных об­ществ пришлось на 90-е годы. Однако первые законодательные ак­ты, призванные заложить базу для развития хозяйственных обществ (товариществ), были не только недостаточно юридически грамотными, но в ряде случае противоречили друг другу.

Во-первых, общество с ограниченной ответственностью, непра­вомерно именуемое в Законе РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности (1990 г.) "товариществом с ограниченной ответственностью", определялось как объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Таким образом закладывалась правовая база для понимания этой организа­ционно-правовой формы как "объединения лиц", что, в свою оче­редь, приводило к неправильному пониманию сути этого вида юриди­ческого лица и нарушениям прав его участников. Ведь "объединение лиц" означает, что товарищество может быть создано не менее чем двумя лицами, члены товарищества должны лично участвовать в его деятельности и, следовательно, могут быть участниками только од­ного товарищества. Вместе с тем по своей сути "товарищество с ог­раниченной ответственностью" было не чем иным, как хозяйственным обществом - правовой формой объ­единения не лиц, а капиталов, где его участники объединяют только имущество, следовательно, могут одновременно участвовать имуще­ственными взносами в нескольких обществах.

Во-вторых, Закон РСФСР "О предприятиях и предприниматель­ской деятельности" неправомерно отождествлял товарищества с ог­раниченной ответственностью и акционерные общества закрытого типа, хотя каждое из названных юридических лиц представляет собой совершенно самостоятельную организационно-правовую форму: ак­ционерное общество и товарищество (правильнее — общество) с ог­раниченной ответственностью.

В-третьих, Законом РСФСР “О предприятиях и предпринима­тельской деятельности” было установлено, что имущество товарищества с ограниченной ответственностью формируется за счет вкладов участников, полученных доходов и других законных источников и принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности (ст. 11 Закона). Вместе с тем в Законе РСФСР "О собственности в РСФСР"

этот вопрос решался иначе: хозяйственное общество, това­рищество обладают правом собственности на имущество, переданное им в форме вкладов и других взносов их участниками, а также на имущество, которое получено в результате своей предприниматель­ской деятельности и приобретено по иным основаниям, допускаемым законом (ст.14 Закона). Следовательно, субъектом права собствен­ности на имущество товарищества является само товарищество как юридическое лицо. При этом судебная (арбитражная) практика исхо­дила из того, что имущество акционерного и иного хозяйственного общества, товарищества принадлежит ему на праве собственности (п.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 17 сентября 1992 г. № 13).

Необходимо отметить, что несколько позже, в Основах граждан­ского законодательства Союза ССР и республик (1991 г.), были за­ложены нормы, определяющие понятие и статус обществ с ограни­ченной ответственностью, которые выгодно отличались от норм За­кона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельно­сти", но в силу приоритета в тот период жизни нашего общества по­литики над правом реализованы были не в полной мере, хотя и созда­ли правовую базу и предпосылки для ее совершенствования в Граж­данском кодексе РФ 1994 г., а затем в Федеральном законе РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, называется обществом с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью, как и любое юридическое лицо, согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ и п. 3 ст. 2 Федерального закона РФ от 08.02.1998 № 14-ФЗ, считается созданным с момента его государственной регистрации.

С момента регистрации общества возникает его правоспособность. Являясь ком­мерческой организацией, т.е. организацией, преследующей в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, 000 согласно п. 1 ст. 49 ГК и п. 2 ст. 2 Закона № 14-ФЗ может нести гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, предусмотренных в его уставе и не запрещенных федеральными законами. Отдельными видами деятельности общество может заниматься только на основании специального разрешения—лицензии. Пра­во общества на осуществление такой деятельности возникает с момента получения лицензии. При этом, если условиями предоставления лицензии на занятие опреде­ленным видом деятельности (торговля отдельными видами товаров, аудит, экспорт­но-импортные операции) предусмотрено требование о занятии такой деятельностью, как исключительной, то общество в течение действия лицензии не в праве осуществ­лять иные виды деятельности. Например, согласно Временному положению «Об ауди­торской деятельности в РФ» от 22 декабря 1993 г. № 2263, организации, имеющие лицензии на аудиторскую деятельность, не в праве осуществлять торгово-посредни-ческие операции¹.

До 1 июля 2002 года процесс регистрации общества осуществлялся в соответствии с Граж­данским кодексом и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятии и пред­принимателей на территории РФ».

С 1 июля 2002г. вступил в силу Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц», который регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении единого государственного реестра юридических лиц.

Государственную регистрацию юридических лиц осуществляет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционном законом «О правительстве РФ».

Для государственной регистрации общества необходимо представить следующие документы:

— подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной правительством РФ;

— учредительные документы (утвержденный учредителями устав, учредительный договор);

—решение о создании 000;

— документы, подтверждающие оплату уставного капитала (приходные кассо­вые ордера, выписки банка с расчетного счета, акты приемки-передачи имущества и ценных бумаг);

— документы, подтверждающие оплату государственной пошлины.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор (последний не может заключаться, если в обществе всего один участник). Фир­менное наименование общества строится по общим правилам, например: «Общество с ограниченной ответственностью «Электрозащита». Общество с ограниченной ответственностью относится к числу т.н. «объединений капиталов» и в отличие от товариществ личный элемент в нем играет подчиненную роль. Однако в сравнении с акционерными обществами общество с ограниченной ответственностью отличают более тесные отношения участников, более закрытый характер членства. Поэтому законом об обществах с ограниченной ответственностью предполагается установить максимальное число его участников. При его превышении общество подлежит преобразованию в АО или ликвидации.

Новым для нашего законодательства является правило о том, что уставный капитал общества разделяется на доли заранее определенных учредительными документами размеров (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Это в значительной степени формализует имущественное участие в обществе и упрощает процедуру управления, а также передачу долей. Термин «доля в уставном капитале» употребляется ГК РФ в двух значениях: как элементарные доли заранее определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как совокупная доля (сумма элементарных долей), принадлежащая конкретному участнику, Например, совокупная доля участника в уставном капитале, равная 20%, может состоять из 20 элементарных долей по 1% или 4 долей по 5%. Можно полагать, что если участник отчуждает не всю свою долю в уставном капитале, а лишь ее часть, то величина отчуждаемой части во всяком случае не может быть меньше элементарной доли. Иными словами, дробление элементарных долей при их отчуждении не допускается.

Наличие доли в уставном капитале, конечно, не означает каких-либо вещных прав на имущество предприятия. Права участников по отношению к обществу (на участие в управлении, информацию, долю прибыли, ликвидационный остаток и т. п.) реализуются в рамках единого обязательства, которое можно охарактеризовать как долевое обязательство с активной множественностью лиц, поскольку его обязанной стороной выступает само общество, а управомоченной — все участники. Поэтому передача доли в уставном капитале означает на самом деле уступку доли в едином комплексе прав, принад­лежащих всем участникам, вместе взятым, т. е. цессию¹.

Передача участником своей доли (или ее части) в уставном капитале другим участникам общества является его безусловным правом, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом или обусловлено получением согласия других участников (п. 2 ст. 93 ГК РФ). Само общество также может выступать приобретателем доли. Формально это должно вести к уменьшению уставного капитала общества по правилам о прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Однако такие последствия наступят, только если общество не реализует

приобретенную долю другим участникам или третьим лицам в установленный срок.

Прекращение членства в обществе может происходить не только в результате отчуждения доли, но и путем выхода участника из общества (ст. 94 ГК РФ). По своим правовым последствиям заявление о выходе означает требование о принудительном выкупе доли участника обществом. Это требование подлежит обязательному удовлетворению, что может привести к уменьшению размера уставного капитала, если участники не решат восполнить убыль имущества.

Правовое положение органов управления обществом должно быть детально урегулировано упоминавшимся выше законом. ГК РФ устанавливает в этой области лишь самые общие правила. Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников, один голос, в котором соответствует одной доле в уставном капитале. Исключительная компетенция общего собрания перечислена в п. 3 ст. 91 ГК РФ и включает: изменение устава общества и размера его уставного капитала, образование и прекращение исполнительных органов общества, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибылей и убытков, реорганизацию и ликвидацию общества, избрание его ревизионной комиссии (ревизора).

Органами общества как юридического лица могут быть как единоличный орган (директор, президент и т.п.), так и коллегиальный (правление, дирекция и т. п.), либо оба вместе.

Изменения персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, равно как и их имущественного положения, не приводят к его ликвидации. Общество продолжает функционировать, даже если в нем остался всего один участник.

Законодательное регулирование деятельности 000 до недавнего времени было ограничено лишь несколькими статьями ГК РФ. Недавно принятый и вступивший в силу Закон об обществах достаточно подробно регулирует пра­вовое положение 000.

Закон об обществах введен в действие с 1 марта 1998 г. С этого момента учредительные документы 000 (товариществ с ограниченной ответственностью), созданных до 1 марта 1998 г., применяются в части, не противореча­щей Закону об обществах.

Кроме того, Закон об обществах обязывает привести учредительные документы указанных юридических лиц в соответствие с ним не позднее 1 января 1999 г.

Однако это правило касается не всех обществ. 000 (товарищества с ограниченной ответственностью), число участников которых на 1 марта 1998 г. превышает 50, дол­жны до 1 июля 1998 г. преобразоваться в АО или производ­ственные кооперативы либо уменьшить число участников до 50. При преобразовании их в АО закон допускает реор­ганизацию в ЗАО без ограничения предельной численности акционеров ЗАО, установленной Федеральным законом "Об акционерных обществах".

Новые и вместе с тем жесткие меры вводит Закон об обществах по отношению к тем обществам, которые не приведут свои учредительные документы в соответствие с Законом об обществах, либо не осуществят установленные им обязательные действия. Такие юридические лица могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъ­явление такого требования предоставлено федеральным законом¹.

Необходимо отметить, что такие права органу, осу­ществляющему государственную регистрацию юридических лиц, законом предоставлены впервые. Здесь прослежива­ется тенденция наделения этого органа контрольными фун­кциями. Из этого исходит и судебная практика. Однако за­конодательное закрепление правового положения этого органа сегодня, отсутствует. Видимо, это должно найти свое отражение в федеральном законе о государственной регистрации юридических лиц.

Основой норм Закона об обществах является ГК РФ, устанавливающий общие положения о коммерческих орга­низациях, в том числе и об обществах. Кроме того, ГК РФ ука­зывает на необходимость специального закона об обществах с ограниченной ответственностью, и принятый Закон об обществах развивает и детально регламентирует положе­ния, заложенные в ГК РФ.

Закон об обществах распространяет свое действие на все 000 (товарищества с ограниченной ответственностью), созданные или создаваемые на территории Российской Федерации. Однако это правило имеет исключение (п. 2 ст. 1). Оно заключается в том, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвида­ции обществ в сферах банковской, страховой и инвестици­онной деятельности, в области производства сельскохозяй­ственной продукции определяются федеральными закона­ми. Это исключение не устраняет действие Закона об об­ществах на указанные общества. Оно лишь подчеркивает, что федеральными законами будут определены особеннос­ти правового положения обществ в указанных сферах дея­тельности. Таким образом, они (федеральные законы) бу­дут носить специальный характер правового регулирова­ния, в отличие от настоящего Закона, имеющего харак­тер общего нормативного акта, регламентирующего пра­вовое положение всех 000¹.

2. Признаки Общества с ограниченной ответственность

Общество обладает рядом признаков, позволяющих ус­тановить его место в ряду других хозяйственных товари­ществ и обществ.

Общество с ограниченной ответственностью — это:

1) коммерческая организация, основной целью деятельности ко­торой является извлечение прибыли.

Поскольку коммерческая организация — это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью обла­дает всеми признаками юридического лица. Следовательно, общест­во имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, не­сти обязанности, быть истцом и ответчиком в суде¹;

2) хозяйственное общество, в котором происходит объедине­ние - капиталов участников. Следовательно, для участников такого объединения не возникает обязанности личного участия в хозяйст­венной деятельности общества;

3) общество, учрежденное одним или несколькими лицами. Эта форма представляет особый интерес, так как для современ­ного российского законодательства является новеллой. Для боль­шинства европейских стран соответствующие нормы имеют уже многолетнюю историю. Во Франции, например, такая норма появи­лась в 1985 г. (ст. 1832 Французского гражданского кодекса).

"Общество (товарищество, предприятие, компания) одного лица" — универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. Уместно здесь напомнить, что согласно ст.23 и 24 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за ис­ключением имущества, на которое в соответствии с законом не мо­жет быть обращено взыскание. При создании "общества одного ли­ца" часть имущества предпринимателя юридически выделяется для формирования уставного капитала общества и фактически размера­ми этого имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя. Вместе с тем в законодательстве стран, предусматривающих возможность создания "общества одного лица", включая и законодательство России, всегда присутствует норма, устанавлива­ющая запрет на единоличное участие в обществе с ограниченной от­ветственностью другого "общества одного лица", т. е. создание "об­щества одного лица" второго уровня. Это связано с тем, что при со­здании "общества одного лица" первого уровня есть возможность для реализации части 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, предусматривающей возложе­ние субсидиарной ответственности на учредителя (участника) по обязательствам созданного им юридического лица, а при создании "общества одного лица" второго уровня возможности для ее реализа­ции нет;

4) юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права. Общество с ограничен­ной ответственностью является собственником имущества, передан­ного ему в форме вкладов и других взносов его участниками, а также имущества, приобретенного обществом по иным основаниям (п. 3 ст. 213 ГК РФ).

При разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным товариществом (хозяйственным обществом) и его учредителем (участником), следует исходить из того, что имуще­ство в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или хозяйствен­ного общества, принадлежит последним на праве собственности. Ис­ключение составляют лишь случаи, когда в учредительных докумен­тах хозяйственного товарищества (хозяйственного общества) содер­жатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (скла­дочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имуще­ство в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответст­вующим имуществом¹.

Более того, согласно части 4 п. 17 этого постановления "условия учредительного договора хозяйственного товарищества или устава хозяйственного общества, предусматривающие право учредителя (участника) изъять внесенное им в качестве вклада имущество в на­туре при выходе из состава хозяйственного товарищества или хозяй­ственного общества, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена зако­ном";

5) общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;

6) общество, участники которого не отвечают по его обяза­тельствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью об­щества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полно­стью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участни­ков общества;

7) организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой. Выступление общества как единого целого обеспечи­вается тем, что законодательно определяется структура органов уп­равления обществом, которые действуют от его имени вовне и осу­ществляют внутреннее управление обществом. Определяя компетен­цию органов управления, закон не диктует обществу, какая внутрен­няя организационная структура должна быть в нем, т. е. какие под­разделения может иметь общество внутри этой структуры. Исключе­нием являются такие подразделения, как филиалы и представитель­ства общества. В законе они не только называются, но и определяет­ся их статус.

Филиал и представительство общества обладают многими схожи­ми чертами:

являются обособленными подразделениями общества;

создаются по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если уставом общества не пред­усмотрена необходимость большего числа голосов для принятия та­кого решения;

должны быть расположены вне места нахождения общества (т. е. вне места его регистрации);

не являются юридическими лицами, действуют на основании ут­вержденного обществом положения;

наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учи­тывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества;

руководители филиала и представительства назначаются обще­ством и действуют на основании доверенности, выданной обществом;

осуществляют деятельность от имени создавшего их общества; ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их общество;

устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах.

Различие между филиалами и представительствами заключается в том, что представительство — это подразделение, которое предста­вляет интересы общества и осуществляет их защиту, филиал же мо­жет осуществлять все функции общества, в том числе функции пред­ставительства , или их часть¹.

В последнее время уделяется большое внимание упорядочению процесса создания филиалов и представительств. В основном это связано с тем, что сведения о филиалах и представительствах долж­ны быть занесены в устав. Для соблюдения этого правила закон оп­ределяет обязательность для органов управления общества выпол­нить ряд действий.

Во-первых, принять решение о создании филиалов и открытии представительств. Федеральный закон РФ "Об обществах с ограни­ченной ответственностью" определяет решение этого вопроса как исключительную компетенцию общего собрания участников (ст.5 Закона). Следовательно, орган управления, который по уставу обще­ства является ответственным за созыв и формирование повестки дня общего собрания участников, обязан внести этот вопрос в повестку дня. Точнее в повестку дня вносятся два вопроса:

- о создании представительства или филиала;

- о внесении дополнений в устав общества.

Решения общего собрания участников общества по этим вопросам считаются принятыми, если за них проголосовали участники, обладающие большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом об­щества.

Во-вторых, информация об изменениях в уставе общества, свя­занных с дополнением сведений о его филиалах и представительствах, представляется органу государственной регистрации юридических лиц. Причем по этому вопросу закон сделал исключение из общего правила, т. е. не требует регистрации изменений, а допускает лишь уведомительный порядок сообщения о них. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведом­ления.

Филиал и представительство не являются юриди­ческими лицами, а представляют собой лишь подразделения юриди­ческого лица. Поэтому они не могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, т.е. они не вправе, например, заключать договоры от своего имени. Вме­сте с тем и филиал, и представительство, расположенные вне места нахождения юридического лица, выполняют определенную работу, обладая при этом достаточно большой самостоятельностью. Это не­редко приводит к тому, что представительства и филиалы при заклю­чении договоров выступают в качестве самостоятельных субъектов гражданского права, что не согласуется с п. 1 ст. 48 ГК РФ.

Какой же может быть выход из такого положения? По смыслу ст. 55 ГК РФ и ст. 5 Федерального закона РФ " Об обществах с огра­ниченной ответственностью" руководители представительств и фи­лиалов, назначенные юридическим лицом, действуют от имени само­го юридического лица на основании его доверенности. При этом не­обходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководи­теля филиала (представительства) должны быть обязательно удо­стоверены доверенностью, выданной ему как физическому лицу, и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредитель­ных документах юридического лица, положении о филиале (предста­вительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой дейст­вует руководитель филиала (представительства).

С помощью доверенности оформляются отношения, основанные на договоре поручения, т. е. гражданско-правовом договоре, участ­никами которого могут быть субъекты гражданского права. Поэтому стороной соответствующих сделок будет считаться юридическое ли­цо, от имени которого заключил сделку его представитель, действующий на основании доверенности, но никак; не сам филиал или пред­ставительство.

Договор, подписанный руководителем фи­лиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, будет считаться совершенным от имени юридического лица лишь при доказанности наличия у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующих полномочий, выра­женных в Положении о филиале (представительстве) и доверенности. В противном случае юридическое лицо не может считаться стороной такого договора и отвечать по нему своим имуществом¹.

Здесь также важно учитывать то, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу. Это право основано на положениях ст. 187 ГК РФ, которая допускает такое пе­редоверие в двух случаях:

во-первых, когда доверенность предусматривает возможность передоверия;

во-вторых, когда лицо, осуществляющее передоверие, вынужде­но к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.

При этом доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, а передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему сведения о лице, которому переданы полномочия. В случае нарушения этой обязанности на передавшего полномочия воз­лагается ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока дейст­вия доверенности, на основании которой она выдана.

К перечисленным особенностям общества с ограниченной ответ­ственностью следует отнести еще одну: общество может иметь гра­жданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и це­лям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

Хотелось бы обратить внимание на последнюю часть этого поло­жения.

Согласно ст. 49 ГК РФ принцип специальной пра­воспособности не применяется в отношении хозяйственных обществ, и в частности в отношении обществ с ограниченной ответственно­стью. Вместе с тем Федеральный закон РФ "Об обществах с ограни­ченной ответственностью" развил эту норму Гражданского кодекса РФ, предоставив самим участникам решать вопрос об установлении каких-либо ограничений по предмету деятельности.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определя­ется Законом, общество может заниматься только на основании спе­циального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определен­ного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять та­кую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только те виды деятельности, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензией) и сопутствуют им¹.

3. Отличительные черты Общества с ограниченной

ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду других хозяйственных товариществ и обществ.

Первое. 000, как и все хозяйственные товарищества и общества, является юридическим лицом. Очевидно, что разница между полным товариществом и АО достаточ­но велика. Признаки, содержащиеся в легальном опреде­лении юридического лица (ст. 48 ГК РФ), — организацион­ное единство, наличие вещных прав на имущество, само­стоятельная ответственность, выступление в обороте от своего имени, процессуальная правосубъектность предпо­лагают различную конкретизацию для разных форм юри­дического лица. Единственный момент, общий для всех юридических лиц, — это возможность выступления во вне от своего имени. Само понятие "организационно-правовая форма" юридического лица свидетельствует о том, что ха­рактеристика субъекта в качестве юридического лица