Скачать

Ликвидация как способ прекращения юридического лица

Юридическое лицо – это искусственный субъект права, субъект права, созданный правопорядком. В отличие от физического лица, для которого появление на свет и уход из жизни – естественный природный процесс, создание и прекращение деятельности юридического лица сопровождается определенной, установленной законом процедурой.

Юридические лица могут создаваться на определенный срок, прекращая свое существование, к примеру, по достижении поставленной перед ними цели. Однако, по общему правилу, юридические лица создаются без указания срока деятельности. На их дальнейшую судьбу оказывает влияние целый ряд факторов : экономических, политических, социальных. Безусловно, не все субъекты хозяйствования, будучи участниками гражданского оборота, выдерживают жесткую конкуренцию в условиях капитализма. И это нормальный процесс. Поэтому грамотно проведенная ликвидация – это своего рода решение проблемы сохранения собственности учредителей (участников) юридического лица.

Целью данного исследования является анализ национального законодательства о ликвидации юридических лиц, практики его применения, а также изучение научной литературы, посвященной этому вопросу. Выявление существующих проблем, предложение по их разрешению – главные задачи курсовой работы.

Вопросы ликвидации можно рассматривать с различных сторон и применительно к большому множеству объектов, но в этом исследовании акцент сделан на ликвидации коммерческих юридических лиц, поскольку указанные субъекты хозяйствования составляют наиболее значительную часть среди всех участников гражданского оборота.

В целом, следует отметить, что ликвидация юридического лица существенно затрагивает интересы, как государства, так и кредиторов ликвидируемого субъекта хозяйствования. В настоящее время в Республике Беларусь можно наблюдать естественный уход с рынка многих юридических лиц (что обусловлено, как правило, экономической конъюнктурой) и активизировавшийся процесс перерегистрации. Указанные факты свидетельствуют об актуальности вопроса о порядке ликвидации юридических лиц.

Глава 1.

Сущность ликвидации как способа прекращения юридического лица.

Ликвидация является способом прекращения юридического лица, в результате которого наступает его своеобразная «смерть». В законодательстве Республики Беларусь не дано четкого определения упомянутого понятия. Статья 57 Гражданского кодекса (ГК) лишь указывает на правовые последствия ликвидации для юридического лица: «Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами» (1). Такой переход прав и обязанностей ликвидируемого юридического лица предусматривается, к примеру, Правилами накопления повременных платежей ликвидируемых предприятий в связи с причинением увечья, иным повреждением здоровья либо смертью работника, утвержденными Постановлением Совета Министров от 04.11.1992 № 664. Пункт 9 указанных Правил определяет, что при недостаточности средств у ликвидированного юридического лица для накопления повременных платежей в полном объеме бремя расходов возлагается на собственника этого предприятия в случаях, предусмотренных законодательными актами либо учредительными документами, а при недостаточности средств у последнего либо их отсутствии – на Пенсионный фонд(13).

Правилами размещения банками Республики Беларусь денежных средств в форме кредита, утвержденными Постановлением Правления Национального банка РБ от 24.05.2001 №116, предусмотрено также частное правопреемство в части погашения задолженности ликвидируемого (ликвидированного) юридического лица перед банком по кредиту и начисленным процентам. Пункт 29 определяет: «Задолженность по кредиту и начисленным процентам ликвидируемого (ликвидированного) или не прошедшего в установленном порядке перерегистрацию, либо длительно (более 1 года) не осуществляющего хозяйственную деятельность юридического лица может быть погашена любыми юридическими и физическими лицами как безналичным, так и наличным путем в белорусских рублях и(или) в иностранной валюте»(17).

Российский законодатель несколько по-иному регулирует вопрос ликвидации юридических лиц, закрепляя в статье 61 ГК РФ, что «ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам»(2). То есть в отношении прав и обязанностей ликвидируемого субъекта хозяйствования российский кодекс устанавливает отсутствие возможности их перехода в порядке правопреемства. Поэтому на практике существуют определенные трудности, связанные с вопросом о выплатах по возмещению вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья при исполнении ими трудовых обязанностей в случаях ликвидации предприятия без капитализации платежей в возмещение вреда. Проблема состоит в том, что в последнее время имеют место случаи принятия судами решений о возложении на органы Фонда социального страхования РФ подобных выплат, что, безусловно, противоречит ГК РФ. В Письме Фонда социального страхования от 30.11.1995 №05-454 указано на приведенное правовое несоответствие. Доводы Фонда были признаны обоснованными, что и получило свое закрепление в решении Заместителя Председателя Правительства Ярова Ю.Ф. от 27.12.1995(18). Несмотря на это, нельзя считать, что проблема получила свое разрешение.

Таким образом, белорусский законодатель, указав в статье 57 ГК РБ на возможность правопреемства при ликвидации юридического лица, тем самым обеспечил определенную правовую защиту интересов третьих лиц, затрагиваемых при прекращении субъекта хозяйствования (к примеру, его работников).

Ликвидация юридического лица может проводиться по различным основаниям, в соответствии с которыми выделяют две ее разновидности – добровольную и принудительную. Добровольно ликвидация производится по решению учредителей(участников) юридического лица либо его органа, уполномоченного на то учредительными документами. В подпункте 1 пункта 2 статьи 57 ГК РБ закреплено: «Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей(участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, или признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер»(1). При добровольной ликвидации инициаторами прекращения того или иного субъекта хозяйствования выступают его учредители(участники). Поэтому считаю не вполне логичным, обоснованным включение в список оснований для подобной ликвидации признание судом недействительной регистрации юридического лица. Решение о прекращении юридического лица по этому основанию носит вынужденный характер, следовательно, можно выделить третий вид ликвидации – вынужденную ликвидацию.

Принудительная ликвидация допускается по решению суда или иных органов, в случаях предусмотренных законодательными актами. В соответствии с ГК РБ (пп.2 п.2 ст.57), суд может принять решение о ликвидации юридического лица в случаях:

- непринятия решения о ликвидации при истечении срока, на который создано юридическое лицо, при достижении цели, ради которой оно создано;

- осуществления деятельности без надлежащего разрешения(лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица, или признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством(1).

Часть 2 подпункта 3 статьи 57 ГК, таким образом, содержит одновременно несколько оснований для ликвидации юридического лица, из которых наиболее сложными для практического применения являются осуществление деятельности без лицензии и осуществление деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями законодательства. Проблема состоит в том, является ли аннулирование лицензии юридического лица на осуществление определенной деятельности(к примеру, производство взрывчатых веществ, лекарственных препаратов и так далее) основанием для его ликвидации, есть ли основания для ликвидации в случае, когда юридическое лицо осуществляет несколько видов деятельности и лицензия на один из них аннулирована, как поступить суду в ситуации, когда юридическое лицо в своей деятельности допускает неоднократные или грубые нарушения закона, иных нормативно-правовых актов, однако является единственным торговым предприятием в населенном пункте и его ликвидация может вызвать негативные последствия для проживающих там граждан. Законодательством эти вопросы не урегулированы, их разрешение – это вопрос судебной практики.

Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента РБ от 16.03.1999 №11 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» в редакции Декрета Президента РБ от 16.11.2000 №22, дополнен перечень оснований ликвидации юридического лица, указанный в ГК, применительно к коммерческим организациям. Согласно пункту 41.2 Положения, коммерческая организация может быть ликвидирована по решению хозяйственного суда, помимо оснований, предусмотренных ГК, по следующим основаниям:

- сокрытие(занижение) прибыли(доходов) и других объектов налогообложения в течение 12 месяцев подряд.

Под сокрытием следует понимать умышленное или неумышленное уменьшение прибыли(дохода) или иного объекта налогообложения в результате неправильного отражения в расчетах, бухгалтерском учете, отчетности, балансе: затрат, относимых на себестоимость продукции(работ, услуг) и издержки обращения; полученной выручки и валовых доходов как по основной деятельности, так и по мероприятиям, по которым доходы облагаются налогом на доходы; стоимости и объемов иных объектов налогообложения, а также в результате других нарушений в ведении бухгалтерского учета. Заниженная сумма прибыли, рассчитываемая для исчисления налога на прибыль, только из-за завышения льгот по расчетам рассматривается как сокрытие, занижение иного объекта налогообложения.

- наличие убытков по итогам второго и последующих финансовых годов и ненаправления коммерческой организацией, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива, в течение 3 месяцев по окончании финансового года регистрирующему и налоговому органам сообщений о причинах возникновения убытков;

- наличие задолженности по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды более 6 месяцев подряд с даты образования задолженности коммерческой организации, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива;

- уменьшение стоимости чистых активов коммерческой организации по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда(10).

Постановление Совета Министров от 22.11.1999 №1825 «О нормативном регулировании понятия «чистые активы» указывает, что чистые активы – это величина, определяемая путем вычитания из суммы активов юридического лица, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

Активы, принимаемые к расчету, - это денежное или неденежное имущество юридического лица, в состав которого включаются по балансовой стоимости: основные средства; нематериальные активы; незавершенное строительство; долгосрочные и краткосрочные финансовые вложения, за исключением балансовой стоимости собственных акций, выкупленных у акционеров; запасы; дебиторская задолженность, за исключением задолженности участников(учредителей) по их взносам в уставный фонд(капитал); прочие активы.

Пассивы, принимаемые к расчету, - это обязательства юридического лица, в состав которых включаются: целевые финансирование и поступления; заемные средства; кредиторская задолженность; расчеты по дивидентам; доходы будущих периодов; резервы предстоящих расходов и платежей; прочие пассивы(12).

Вынести решение о ликвидации вправе соответствующий регистрирующий орган в случаях:

- нарушения сроков регистрации акций, установленных законодательством.

Так, пункт 26 Положения о порядке эмиссии, регистрации и размещения ценных бумаг на территории Республики Беларусь, утвержденного Постановлением Государственного комитета по ценным бумагам от 27.06.2000 №12-П, предусматривает, что вновь созданное акционерное общество должно представить документы, необходимые для регистрации акций в Государственный комитет по ценным бумагам в течение одного месяца с момента государственной регистрации, а совместное предприятие и акционерное общество, зарегистрированные в свободной экономической зоне,- в течение одного месяца со дня получения свидетельства о полном формировании уставного фонда. При увеличении уставного фонда путем дополнительного выпуска акций документы для их регистрации представляются в указанный комитет в течение одного месяца со дня государственной регистрации внесенных изменений в учредительные документы. Такой же срок( 1 месяц с момента регистрации) установлен и для открытых акционерных обществ, создаваемых в процессе разгосударствления и приватизации(15).

- нарушение сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством.

Согласно пункту 42.4 Положения о государственной регистрации и ликвидации(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента от 16.03.1999 №11, на момент осуществления государственной регистрации уставный фонд:

- банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, акционерных обществ, унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, за исключением унитарных предприятий сроки формирования минимального размера уставного фонда которых устанавливается Правительством,- должен быть сформирован полностью;

- полных и коммандитных товариществ, обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью – должен быть внесен не менее чем на половину;

- производственных кооперативов(в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов), крестьянских(фермерских) хозяйств – должен быть внесен не менее чем на 10%.

Оставшаяся часть уставного фонда указанных юридических лиц должна быть внесена в течение года со дня государственной регистрации(10).

Контроль за формированием уставного фонда осуществляют инспекции Государственного налогового комитета.

- неосуществления предусмотренной учредительными документами предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией регистрирующему и налоговому органам сообщений о причинах неосуществления такой деятельности(10).

Регистрирующий орган также вправе вынести решение о ликвидации юридического лица, если имеются соответствующие основания, указанные в пункте 41.3 Положения о государственной регистрации и ликвидации(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента РБ №11:

· нарушение сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством;

· неосуществление предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправление коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

· препятствие собственником имущества частного унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, проведению соответствующих проверок уполномоченными органами.

При наличии указанных выше оснований представление о ликвидации регистрирующему органу(а в отношении организаций с иностранными инвестициями – заявление в хозяйственный суд) могут направлять органы: Комитета государственного контроля; Государственного налогового комитета; Государственного комитета финансовых расследований – и иные уполномоченные органы(прокуратуры, внутренних дел, Министерства статистики и анализа, Комитета государственной безопасности)(10).

Регистрирующий орган обязан согласовывать ликвидацию коммерческих организаций, акции(доли) которой находятся в государственной собственности, с республиканским органом государственного управления или местным исполнительным и распорядительным органом, уполномоченным управлять соответствующим государственным имуществом (10).

Примечательно, что российский законодатель несколько по-иному регулирует вопросы ликвидации юридического лица. В частности, ГК РФ в статье 61 четко определяет, что «юридическое лицо может быть ликвидировано:

• по решению его учредителей(участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;
• по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности, запрещенной законом, либо с иными нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией(объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом» (2).

Таким образом, в российском законодательстве отсутствует возможность ликвидации юридического лица по решению регистрирующего органа. Сложно определить, какой из подходов – белорусский или русский - более обоснован. Думаю, каждый из законодателей сделал свой выбор, исходя из целого ряда причин. Дело в том, что в РФ дела о ликвидации юридических лиц рассматриваются преимущественно арбитражными судами. В РБ такие дела подсудны хозяйственным судам, которые на сегодняшний день находятся в тяжелом положении ввиду огромного количества дел, подлежащих рассмотрению. Поэтому, установив возможность принятия решения о ликвидации юридического лица со стороны регистрирующего органа, белорусский законодатель тем самым снизил нагрузку на хозяйственные суды.

Следует отметить, что существуют некоторые особенности ликвидации некоммерческих организаций, хотя в целом ликвидация данных юридических лиц осуществляется по общим правилам, установленным законодательством. Пункт 4 статьи 57 ГК гласит: «Юридическое лицо, являясь коммерческой организацией либо действующее в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, ликвидируется также в соответствии со статьей 61 настоящего Кодекса вследствие признания его экономически несостоятельным(банкротом)»(1). То есть некоммерческая организация прекращает свою деятельность не только по основаниям, изложенным в пункте 2 данной статьи, но для этой категории участников гражданского оборота пункт 4 предусматривает дополнительное основание ликвидации. Кроме того, ряд иных норм ГК также содержит дополнительные основания прекращения данных юридических лиц, но уже конкретизируя непосредственно для каждой отдельной организационно-правовой формы. Так, Кодекс указывает на следующие формы некоммерческих юридических лиц: потребительские кооперативы, общественные организации, религиозные организации, благотворительные и иные фонды, учреждения, ассоциации и союзы(пункт 3 статьи 46 разрешает создание некоммерческой организации и в других формах, предусмотренных законодательством, поэтому уже действуют творческие союзы, товарищества собственников жилых помещений)(1).

Потребительские кооперативы ликвидируются по общим правилам о ликвидации юридических лиц, указанных в статье 57 ГК, а также в судебном порядке по требованию кредиторов(пункт 4 статьи 116)(1).

Общественные организации могут быть ликвидированы по решению их высших органов и по решению суда за совершение объединением действий, указанных в статье 3 Закона РБ «Об общественных объединениях» от 04.10.1994 № 3254-XII (свержение или насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности и безопасности государства, пропаганда войны, насилия, разжигание национальной, религиозной и расовой вражды, оказание отрицательного влияния на физическое и психическое здоровье граждан), в случае повторного в течение года совершения действий, за которые было вынесено письменное предупреждение и если при регистрации общественного объединения со стороны его учредителей были нарушены требования упомянутого выше Закона «Об общественных объединениях» и иных актов законодательства (7).

Политические партии, в соответствии со статьей 35 Закона РБ «О политических партиях» от 05.10.1994 № 3266-XII, прекращают свою деятельность по решению высших органов, а также по решению Верховного Суда РБ за деятельность, имеющую целью изменение конституционного строя, или за ведение пропаганды войны, национальной розни, религиозной и расовой вражды или повторного в течение года совершения действий, за которые было вынесено письменное предупреждение. Кроме того, Верховный Суд вправе вынести решение о ликвидации за нарушение законодательства о массовых мероприятиях в случаях, прямо предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь (8).

Деятельность религиозных организаций может быть прекращена при их ликвидации в соответствии с их собственными установлениями. Решение о ликвидации подобных юридических лиц выносится судом в случае повторного в течение года нарушения законодательства РБ, осуществления деятельности, противоречащей уставу религиозной организации, или направленной против суверенитета РБ, конституционного строя и гражданского согласия, пропаганды войны, социальной, национальной, религиозной, расовой вражды или розни, унижения национальной чести и достоинства, осуществления деятельности, сопряженной с нарушением прав, свобод и законных интересов граждан, а также препятствующей исполнению гражданами их государственных, общественных, семейных обязанностей или причиняющей вред их здоровью и нравственности(статья 18 Закона РБ «О свободе совести и религиозных организациях» от 17.12.1992 № 2054-XII) (5).

Фонд может быть ликвидирован только судом по заявлению заинтересованных лиц по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 119 ГК:

• если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества невозможна;
• если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;
• в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;
• в иных случаях, предусмотренных законодательством (1).

Следует отметить, что в Республике Беларусь действуют государственные внебюджетные фонды. Согласно статьи 37 Закона РБ «О бюджетной системе Республики Беларусь и государственных внебюджетных фондах» от 04.06.1993 № 2347-XII, эти фонды являются составной частью государственных средств и представляют собой совокупность финансовых ресурсов, используемых по целевому назначению. Именно поэтому их ликвидация производится по решению Президента РБ в установленном им порядке (6).

В нашем государстве действуют и бюджетные фонды, законодательство о которых не согласуется с изложенными выше правилами статьи 119 ГК. Примером могут служить бюджетные фонды охраны природы в РБ. Их деятельность регулируется Положением о порядке формирования и использования средств бюджетных фондов охраны природы в РБ на 1998 г., утвержденным Постановлением Совета Министров РБ от 02.04.1998 №30.

Учреждение может быть ликвидировано по общим правилам ликвидации юридических лиц, но оно не может быть объявлено банкротом, поскольку субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник имущества учреждения. Это вытекает из анализа статьи 120 ГК (1).

Ликвидация ассоциаций и союзов также осуществляется по общим правилам ликвидации юридических лиц, но ассоциация(союз) не может быть признана банкротом, так как по ее обязательствам субсидиарную ответственность несут ее члены (статья 123 ГК) (1).

Имеются особенности прекращения деятельности потребительских союзов. Они ликвидируются по решению их высших органов с согласия соответствующего исполнительного и распорядительного органа(в случае ликвидации республиканского союза – с согласия Правительства РБ), а также по основаниям, предусмотренным законодательством РБ(пункт 55 Положения о потребительской кооперации в Республике Беларусь, утвержденного Декретом Президента РБ от 20.08.1999 № 32) (26).

Общим для всех случаев ликвидации независимо от оснований ее проведения является создание ликвидационной комиссии, назначения ликвидатора органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица. Фактически именно с этого момента и начинается непосредственно указанный процесс, так как можно говорить о том, что создание ликвидационной комиссии или назначение ликвидатора(суть идентичные понятия) - это воплощенное, реализованное решение о ликвидации юридического лица .

Глава 2.

Порядок ликвидации юридических лиц.

Ликвидация как способ прекращения юридического лица представляет собой достаточно сложную процедуру, порядок проведения которой можно представить следующей схемой. Исходя из статьи 59 ГК, этапами ликвидации являются:

1. выявление кредиторов ликвидируемого юридического лица;
2. составление промежуточного ликвидационного баланса;
3. продажа имущества ликвидируемого юридического лица;
4. выплата денежных сумм кредиторам;
5. составление ликвидационного баланса.

Решение о ликвидации юридического лица может быть принято его учредителями(участниками) либо его органом, уполномоченным на то учредительными документами, а также судом и регистрирующим органом. Те же субъекты, которые приняли решение о ликвидации, назначают ликвидационную комиссию(ликвидатора) и устанавливают в соответствии с законодательством порядок и сроки ликвидации.

Если подобное решение принимается учредителями(участниками) юридического лица либо органом, уполномоченным на то учредительными документами, оно находит свое отражение в протоколе заседания коллегиального органа или органа, действующего на основе единоначалия. В данном случае ликвидационная комиссия формируется согласно их установлению. Предложения по персональному составу ликвидационной комиссии, согласованные с соответствующими органами и лицами, направляются(передаются) в хозяйственный суд сторонами по делу или одной из них. При отсутствии предложений персонально по представителям государственных органов хозяйственный суд вправе указать в решении на необходимость включения представителей этих органов в состав ликвидационной комиссии и обязать соответствующие органы определить конкретных лиц для работы в ней (14).

При принятии решения о ликвидации хозяйственным судом именно суд формирует ликвидационную комиссию. В Письме Высшего Хозяйственного Суда РБ от 01.07.1999 № 03-24/1207 разъясняется, что осуществляя образование ликвидационной комиссии, суды могут предварительно обсуждать с заинтересованными сторонами ее оптимальный состав (19). Согласно Постановлению Пленума ВХС РБ от 22.06.2000 № 9 «О порядке назначения хозяйственными судами ликвидационных комиссий, управляющих, ликвидаторов и их деятельности при ликвидации юридического лица», в персональный состав ликвидационной комиссии могут входить представители:

• органа, проводившего государственную регистрацию юридического лица;
• налогового органа;
• таможенного органа;
• государственного контролирующего органа, если по результатам его проверки выявлены основания для ликвидации юридического лица;
• органа социальной защиты населения;
• управлений по занятости комитетов по труду облисполкомов и Минского городского исполкома или районных, городских, региональных центров занятости;
• местной администрации;
• кредиторов;
• собственника, участников, учредителей юридического лица;
• органов и(или) трудового коллектива юридического лица, а также руководитель юридического лица (14).

Включение в состав ликвидационной комиссии представителей местной администрации или представителей иных органов, указанных в перечне, является правом суда, рассматривающего дело, и каких-либо ограничений по формированию состава ликвидационной комиссии действующим законодательством не предусмотрено. В то же время, ВХС РБ обращает внимание на то, что при назначении состава ликвидационной комиссии хозяйственные суды должны исходить из конкретных обстоятельств дела и учитывать иные задачи, возложенные на государственные органы действующим законодательством (21). Очевидно, именно поэтому ВХС рекомендует не включать представителей Министерства иностранных дел и иных министерств в состав ликвидационных комиссий (20). Кроме того, согласно статье 17 ХПК РБ, судебные акты, вступившие в законную силу, в том числе и о включении представителей соответствующих органов в ликвидационную комиссию, подлежат неукоснительному исполнению на всей территории РБ. В случае, когда возникает необходимость изменения состава ликвидационной комиссии(включение дополнительных членов, их замена, исключение из состава и так далее), они должны производиться тем же судом, который принял решение о ее создании, а также надзорной инстанцией при условии, что дело пересматривается в порядке надзора (14). В каждой отдельной ситуации заинтересованные органы вправе обратиться в суд, принявший решение, с ходатайством о замене(исключении из комиссии) его представителей (19).

Если решение о ликвидации принимается регистрирующим органом, то последний в десятидневный срок создает ликвидационную комиссию, назначает ее председателя или ликвидатора, а также устанавливает порядок и сроки ликвидации в соответствии с законодательством(пункт 54 Положения о государственной регистрации и ликвидации(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента РБ №11). В состав ликвидационной комиссии, создаваемой регистрирующим органом, могут входить один из учредителей(участников), руководитель ликвидируемой коммерческой организации, представители регистрирующего и уполномоченных органов. К работе комиссии на договорных условиях могут привлекаться аудиторы, экономисты, юристы. Члены ликвидационной комиссии назначаются решением регистрирующего органа (10).

Статья 58 ГК устанавливает: «С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица» (1). С другой стороны, Положение о государственной регистрации и ликвидации(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента РБ № 11, предусматривает, что с момента создания ликвидационной комиссии полномочия руководителя переходят к этой комиссии, которая решает все вопросы по ликвидации организации в пределах полномочий, предоставленных законодательством (10). Таким образом, возникает вопрос: какова природа и объем полномочий, переходящих к ликвидационной комиссии? Следует выяснить, полномочия комиссии – это полномочия руководителя или полномочия по управлению делами юридического лица.

Вначале попытаемся разобраться, в чем суть понятия «управление делами юридического лица».

Статья 68 ГК устанавливает, что управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Порядок управления и ведения дел коммандитного товарищества его полными товарищами устанавливается в соответствии с законодательством о полном товариществе. Основным принципом управления в хозяйственных товариществах является сосредоточение всей полноты управления в руках участников этих товариществ и единогласие при принятии решения (1).

Что касается хозяйственных обществ( АО, ООО, ОДО), производственных кооперативов, то законодательство определяет не только структуру органов управления, но и исключительную компетенцию высшего органа управления. Вопросы, составляющие исключительную компетенцию последнего, не могут быть переданы для решения в другие органы управления.

В отношении унитарных предприятий(УП) ГК устанавливает следующее правило: определяется орган УП – руководитель, назначаемый собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетный. Компетенция руководителя строится по остаточному принципу (1).

Как видим, во всех названных случаях законодатель, конструируя модель управления деятельностью коммерческих организаций, не прибегает к использованию термина «управление делами юридического лица», а оперирует другими понятиями. Но статья 59 ГК содержит определенный перечень действий, которые, полагаю, и являются «управлением делами» ликвидируемой коммерческой организации.

В пункте 6 Постановления Пленума ВХС РБ от 22.06.2000 № 9 «О порядке назначения хозяйственными судами ликвидационных комиссий, управляющих, ликвидаторов и их деятельности при ликвидации юридического лица» говорится, что «с момента создания ликвидационной комиссии по ликвидации юридического лица собственник его имущества не может осуществлять свои права по управлению этим юридическим лицом ни непосредственно, ни через уполномоченные им органы, поскольку полномочия по управлению делами соответствующего юридического лица переходят к ликвидационной комиссии, подотчетной и подконтрольной хозяйственному суду, которым она назначена» (правда, данное разъяснение касается только ликвидационных комиссий, назначаемых хозяйственными судами, однако для предмета данных рассуждений это обстоятельство не является определяющим) (14). Следовательно, «управление делами юридического лица», осуществляемое ликвидационной комиссией, предполагает наличие у нее правомочий по решению всех вопросов, возникающих в процессе ликвидации юридического лица, за исключением утверждения промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса.

Обратимся к Положению о государственной регистрации и ликвидации(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденному Декретом Президента РБ №11 в редакции Декрета Президента РБ № 22. Анализ его пунктов позволяет сделать вывод, что при ликвидации юридического лица по решению регистрирующего органа необходимо руководствоваться нормами Положения, а не ГК. Согласно пунктам 55 и 58 указанного Положения, с момента создания ликвидационной комиссии полномочия руководителя коммерческой организации переходят к ликвидационной комиссии, которая решает все вопросы по ликвидации данной организации в пределах полномочий, установленных законодательством (10). В силу разделения в коммерческой организации полномочий по управлению по уровням управления, только полномочий руководителя этой организации для проведения ее ликвидации недостаточно, поскольку компетенция такого руководителя строится по остаточному принципу(не только в УП). Компетенция руководителя коммерческой организации может